Ajankohtaista oikeuskäytännöstä Kuntamarkkinat Kuntatalo 10.-11.9.2014 Katariina Huikko Lakimies
Sisältö Miten varmistan, että saan sitä, mitä haluan ostaa?» Esimerkkinä tulosperusteinen hankinta Miten huomioida paikallinen elinvoima ja pkyritykset?» Esimerkkinä sijainnin vaatimus Mikä ihmeen konsessio?» Esimerkkinä käyttöoikeusurakka Miten teen yhteiskunnallisesti vastuullisen hankinnan?» Esimerkkinä työehdot Miten toimin jos tarjoaja vetäytyy? 2
Miten varmistan, että saan sitä mitä haluan ostaa?
Hankintalain mahdollisuudet Hinta vs. laatu Miten laatu näkyy soveltuvuudessa, vähimmäisvaatimuksissa, vertailussa, sopimuksessa? Siirtymä yksityiskohtaisten laatukriteereiden asettamisesta vaikutusten tai tulosten hankintaan Yhtenä mahdollisuutena ns. bonus-sanktiomalli Muista myös käänteinen kilpailutus 4
KHO:2014:55 MAO 524/12: Oulun kaupungin ikäihmisten tehostettu palveluasuminen ajalle 1.1.2013 31.12.2016 ja mahdolliselle toistaiseksi voimassa olevalle optiokaudelle. Valintaperusteena kokonaistaloudellinen edullisuus, perusteina käytettiin» asiakastyytyväisyys 15 prosentin painoarvolla,» asiakkaan toimintakyvyn säilyminen 15 prosentin painoarvolla ja» tarjoushinta 70 prosentin painoarvolla.» Erillinen liite 5. Kunkin vertailuperusteen osalta pisteet lasketaan tarjouspyynnössä ilmoitetulla kaavalla. Eri vertailuperusteista saatavat pisteet lasketaan yhteen tarjousvertailussa. Tarjous hylätään, jos asiakastyytyväisyydelle annettu lupaus on < 2,5. Tarjous hylätään myös, jos toimintakyvyn säilyvyydelle annettu lupaus on < 50 %. 5
Bonus-Sanktio Sopimuksen ansaintaperusteet ja kannusteet:» Palveluntuottajalle maksetaan sen tuottamasta palvelusta tarjoushinnan suuruinen palkkio.» Lisäksi sopimuskannusteina käytetään sopimuskaudella bonus- ja sanktiojärjestelmää. Bonuksia voi saada, jos tuotettu palvelu ylittää tarjouksessa annetut lupaukset ja muut maksamisen ehdot täyttyvät. Sanktiot määräytyvät sen perusteella, että tuotettu palvelu alittaa tarjouksessa annetut lupaukset.» Tarjouspyynnön mukaan tarjoaja voi saada vuosilaskutuksesta bonusta enintään 2 prosenttia, jos asiakastyytyväisyyden pisteet ylittyvät vähintään 0,5 pisteellä, sekä sanktiota enintään 3 prosenttia, jos asiakastyytyväisyys ei ole vähintään 0,5 pisteen päässä luvatuista pisteistä.» Lisäksi tarjoaja voi saada vuosilaskutuksesta bonusta enintään 4 prosenttia, jos asukkaiden toimintakyvyn säilymistä kuvaava prosenttiosuus ylittyy vähintään 20 prosenttiyksiköllä, sekä sanktiota enintään 6 prosenttia, jos prosenttiosuus puolestaan jää vähintään 20 prosenttiyksikön päähän luvatusta osuudesta. 6
Oikeuden arviointia: MAO: Sanottujen vertailuperusteiden osalta tarjoajille annettu pistemäärä on perustunut ainoastaan tarjoajien omaan ilmoitukseen. Hankintayksiköllä ei ole ollut mahdollisuutta arvioida etukäteen tarjotun palvelun tosiasiallista laatua, vaan tarjoajat ovat voineet itse vaikuttaa saamiinsa pisteisiin. Näin ollen tarjouspyynnössä asetetut tarjousten vertailuperusteet eivät ole mahdollistaneet tarjousten puolueetonta arviointia. Koska luvattu palvelun taso toisaalta on vaikuttanut palvelusta maksettaviin bonuksiin tai sanktioihin, sanotut laadun vertailuperusteet ovat myös tosiasiallisesti vaikuttaneet palvelun lopulliseen kokonaishintaan.» Lopputulos: Tarjousten vertailuperusteet ole täyttäneet hankintalaissa asetettuja vaatimuksia eivätkä ne ole mahdollistaneet tarjousten puolueetonta arviointia. KHO: Tarjousten vertailu oli tehty tarjouksissa olevien numeeristen tietojen perusteella tarjouspyynnössä ilmoitetun mukaisesti. Vaikka hankintayksikkö oli laskenut kysymyksessä olevien vertailuperusteiden osalta tarjoajille annetun pistemäärän sen perusteella, minkä tasoiseksi tarjoajat olivat itse arvioineet asiakastyytyväisyyden sekä asiakkaiden toimintakyvyn säilymisen, olivat tarjouspyynnössä asetetut vertailuperusteet mahdollistaneet tarjousten puolueettoman arvioinnin. Asiakastyytyväisyyttä ja asiakkaan toimintakyvyn säilymistä koskevat vertailuperusteet eivät olleet hintavertailun kanssa päällekkäisiä, vaikka niillä sanktioiden ja bonusten kautta voi sopimuskauden aikana olla vaikutusta kokonaishintaan. Hinnan ja laadun vertailuperusteet eivät olleet sekoittuneet tavalla, joka ei olisi mahdollistanut kokonaistaloudellisesti edullisimman tarjouksen määrittämistä. 7
Miten huomioida paikallinen elinvoima ja pk-yritykset?
Hankintalain mahdollisuudet Soveltuvuus ja vähimmäisvaatimukset oikealle tasolle suhteessa hankintakokonaisuuteen (suhteellisuusperiaate) Tiedotus Riittävät määräajat Ryhmittymät Osatarjoukset Alihankinnat 9
Paikallisuus kriteerinä, ts. sijainnin vaatimus Paikallisuuteen perustuva kriteeri on lähtökohtaisesti syrjivä. Jos vaatimuksella on liityntä hankinnan kohteeseen ja jos sen vaikutus heijastuu tarjouksen hintaan tai laatuun, voi se olla sallittu. Aikaisemmassa oikeuskäytännössä todettu mm. että erityisesti sote-palveluissa sijainnin vaatimus voi olla perusteltu» MAO 110/09 (turva- ja kriisiasumispalvelut)» MAO 520-523/12 (lastensuojelun sijoituspaikat)» MAO 314/11 (rintasyöpäseulontatutkimukset) Sijainnin vaatimusta on käytetty myös ns. lisälaatuna MAO 107-108/11 (palveluasuminen) MAO 372/11 (palveluasuminen) Sijainnin vaatimus ei ole ollut sallittu MAO:176/04 (metsänhoitopalvelut) 10
KHO 5.5.2014 T 1460 Turun kaupungin matalalattiabusseja koskeva hankinta Valittaja esitti, että vaatimus huolto- ja varaosapalveluiden sijainnista 20 kilometrin etäisyydellä Turun kaupungin keskustasta rajoittaa kilpailua.» TP:ssä edellytetty, että toimittajalla on edustamansa automerkin ajoneuvojen huolto-, korjaus- ja varaosapalvelut yleisesti kaupallisesti tarjolla olevana palveluna Turun alueella enintään 20 kilometrin etäisyydellä Turun keskustasta oman organisaation puitteissa tai osoittamansa alihankkijan/yhteistyökumppanin kanssa. KHO: Ajoneuvot ovat tulleet Turun Kaupunkiliikenne Oy:n käyttöön. Yhtiö tuottaa joukkoliikennepalveluja Turun kaupungissa, joten häiriöttömän liikenteen varmistamiseksi on ollut perusteltua, että huolto-, korjaus- ja varaosapalvelut ovat olleet saatavilla ajoneuvojen liikennöintipaikan läheisyydessä. Näiden palveluiden ei ole edellytetty olevan saatavilla jo tarjousta annettaessa. Tarjoajien on näin ollen ollut mahdollista sopimuskauden alkuun mennessä perustaa joko oma huoltoliike Turun lähistölle tai käyttää alihankkijaa/yhteistyökumppania palvelun toteuttamiseksi. Valittaja on tarjouksessaan ilmoittanut täyttävänsä tämän tarjouspyynnössä edellytetyn vaatimuksen. Vaatimuksen ei voida katsoa valittajan esittämällä tavalla perusteettomasti rajoittaneen kilpailua. 11
Mikä ihmeen konsessio?
Konsessio = käyttöoikeussopimus Palvelua tai urakkaa koskevat käyttöoikeussopimukset Käyttöoikeussopimukset eroavat hankintasopimuksista vastikkeen osalta. Vastikkeen sijasta tai sen ohella saajalle siirtyy oikeus hyödyntää hankinnan kohteen käyttöoikeus» Olennaista on riskin siirtyminen Oikeuskäytäntöä mm.: Telaustria C-324/98, Parking Brixen C-458/03, Wall AG C-91/08, C-382/05 Esim. parkkihallit, nuohouspalvelut, mainospaikkojen myynti/vuokraus, koulukuvaus, perintäpalvelut, leirintä-alueet, virvoitusjuoma-automaatit, lista jatkuu 13
MAO 549/14 Iisalmen kaupungin kiviainesten ottamista ja tontin saattamista asemakaavan mukaiseen tonttikäyttöön koskeva tapaus Kysymys siitä, onko järjestelyssä kysymys kaupungin kiviainesten myynti ja tontin vuokraus vai käyttöoikeusurakka» Kiviainesten louhinta, poiskuljetus ja myynti» Maa-alueen vuokraus 10 vuodeksi, joka sisältää maaainesten ottoluvan ja ympäristöluvan» Tontin saattaminen asemakaavan mukaiseen tonttikäyttöön MAO: järjestelyn pääasiallisena tarkoituksena oli ollut kiviainesten myynti, valitus jätettiin tutkimatta. 14
Miten teen yhteiskunnallisesti vastuullisen hankinnan?
Yhteiskuntavastuulliset hankinnat Ympäristö- ja sosiaaliset näkökohdat» Voidaan huomioida kaikissa hankinnan vaiheissa (soveltuvuus, vähimmäisvaatimukset, vertailu, sopimusehdot)» Esimerkiksi vaatimuksia pitkäaikaistyöttömien työllistämisestä, esteettömyysvaatimusten asettamista rakennusten suunnitteluun, reilun kaupan tuotteiden hankintaa, päästöjen osuus tuotannossa, jne. Muista myös oppaat ja työkalut:» Sosiaalinen ostaminen. Opas sosiaalisten näkökulmien huomioimiseen julkisissa hankinnoissa (Komissio 2011)» Sosiaaliset näkökulmat julkisissa hankinnoissa (Espinno 2011)» Työtä julkisilla hankinnoilla (Espinno2)» Sosiaalisesti vastuulliset hankinnat (TEM 2013)» CSR-kompassi (TEM) Työehdot, oikeuskäytäntöä: Viking Line (C-438/05, International Transport Workers Federation ja Suomen Merimiesunioni vs. Viking Line ABP ja OÜ Viking Line Eesti) ja Vaxholm (C-341/05, Laval un Partneri Ltd vs. Svenska Byggnadsarbetareförbundet, Svenska Byggnadsarbetareförbundets avdelning 1, och Svenska Elektrikerförbundet). 16
MAO 138/14 Turun kristillisen opiston säätiön opistorakennuksen saneerausurakka Tarjouspyynnössä oli edellytetty rakennusalan työehtosopimuksen (TES) noudattamista kaikilta urakoitsijoilta Tarjouskilpailun voittanut tarjoaja oli ilmoittanut noudattavansa Palvelulaitosten työnantajayhdistyksen työehtosopimusta sekä Kunnallisen tuntipalkkaisen henkilöstön työehtosopimusta Valittaja oli vaatinut voittajan tarjouksen hylkäämistä tarjouspyynnön vastaisena MAO: HY on voinut työehtosopimusta koskevalla viittauksella asettaa vähimmäisvaatimuksen sen osalta, että tarjoajan on tullut noudattaa Suomessa hyväksytyistä ja sovellettavista säännöksistä ja määräyksistä ilmeneviä periaatteita erityisesti palkanmaksun osalta. HY:n voidaan katsoa pyrkiä varmistaneen, että HY:n työmaalla ei sallita alihintaista työvoimaa ja että kukaan tarjoaja ei saa kilpaileviin tarjoajiin nähden kilpailuetua sivuuttamalla yleisesti Suomessa noudatettavia työehtoja. 17
Miten toimin, jos tarjoaja vetäytyy?
Lähtökohta: tarjoaja vastaa tarjouksestaan ja on sidottu siihen, kun hankintayksikkö on ottanut siitä selon Helsingin hovioikeus 2.6.2014 T 1144» Tarjoaja oli antaessaan kunnan tarjouspyynnön mukaisen tarjouksen tullut sidotuksi tarjouskilpailun ehtoihin sen jälkeen, kun kunta oli ottanut tarjouksesta selon, mutta ei ole tehnyt sopimusta tarjouksessa mainituilla ehdoilla. (vastuuhenkilön vaihdos)» Asiassa käsillä olivat erityiset perusteet positiivisen sopimusedun mukaisen vahingonkorvauksen määräämiseksi.» Vapautuakseen positiivisen sopimusedun mukaisesta korvausvastuusta tarjoajan tulisi näyttää toteen, että asiassa on tapahtunut jokin sellainen merkittävä ja yllättävä olosuhdemuutos, joka antaisi aihetta tarkastella korvauksen määräytymistä toisin. 19
Julkisten hankintojen neuvontayksikön palvelut Palvelemme hankintayksiköitä julkisiin hankintoihin liittyvän lainsäädännön soveltamisessa ja tulkinnassa. Neuvonta on maksutonta. Tavoitat meidät palvelusähköpostistamme hankinnat (at) kuntaliitto.fi Muista myös maksuton HankintaINFO uutiskirjeemme, jonka voit tilata sähköpostiisi osoitteesta:» http://www.kunnat.net/fi/tietopankit/uutiskirjeet» http://www.kommunerna.net/sv/databanker/nyhetsbrev 20
Kiitos mielenkiinnostanne ja onnea hankintojen temppurataan! katariina.huikko@kuntaliitto.fi 050-5664327