1 (7) KUNTIEN HANKINTAPALVELUT KUHA OY:N OMISTAJAKUNNILLE ASIA Tampereen kaupungin lähettämä tarjous Tuomi Logistiikka Oy:n osakkuudesta Tre:3279/02.04.00/2018 VASTINEEN ANTAJA Kuntien Hankintapalvelut KuHa Oy Toimitusjohtaja Petri Mäkinen Suupantie 2, 33960 PIRKKALA p. 050 395 6314 petri.makinen@kuhaoy.fi 1. OSAKKUUSTARJOUKSEN OIKEUDELLISET PERUSTEET 1.1 Hankintalain 15 säätelee hankintayksikön (kuntien) sidosyksiköiltään tekemiä hankintoja. Vaikka hankintalaki astui voimaan 1.1.2017, on kyseisen pykälän osalta säädetty siirtymäajoista. Tämän lain 15 :ää sovelletaan muihin kuin sosiaali- ja terveyspalvelujen alalla toimiviin sidosyksiköihin vasta 1 päivästä tammikuuta 2019 ja sosiaali- ja terveyspalvelujen alalla toimiviin sidosyksiköihin vasta 1 päivästä tammikuuta 2022. 1.2 HE 15/2017 Hallituksen esityksessä eduskunnalle maakuntien perustamista ja sosiaali- ja terveydenhuollon järjestämisen uudistusta koskevaksi lainsäädännöksi käsitellään myös hankintojen järjestämistä maakunnassa. Luvussa 2.18.17 sanotaan mm. seuraavaa: Alueellisia keskuksia on viisi ja ne ovat HUS-logistiikka liikelaitos (HYKS), IS-Hankinta Oy (KYS), PPSHP hankintapalvelut (OYS), Tuomi Logistiikka Oy (TAYS) ja VSSHP hankinta- ja logistiikkapalvelut (TYKS). Maakunnissa keskitetysti hankittavaksi sopivia hankintoja ovat erityisesti hallinnolliset ja tukitoimintojen hankinnat sekä tutkimus- ja hoitotarvikkeiden, lääkkeiden ja apteekkitarvikkeiden, kuntoutuksen apuvälineiden sekä puhdistusaineiden ja tarvikkeiden hankinnat.
2 (7) 2. PERUSTELUT OIKEUDELLISTEN VÄITTEIDEN VIRHEELLISYYDELLE 2.1 Tuomi Logistiikka toimii Kehyskuntiin nähden sosiaali- ja terveyspalveluiden alalla, joten sen osalta ulkopuolisen myynnin rajoituksen soveltamisaika hankintalain 15 :n mukaisena sosiaalija terveyssidosyksikkönä alkaa vasta vuoden 2022 alussa. Lisäksi Sosiaali- ja terveyspalvelujen sektorilla ulkoisen toiminnan rajoitus on vuoden 2021 loppuun saakka 10 % ja vuoden 2022 alusta 5 % ja 500 000 euroa. Osakkuuden ostamisella ei hankintalain näkökulmasta ole kiire. 2.2 Maakuntaan siirtyvät vain maakunnan järjestämisvastuulle tulevat hankinnat, jotka ovat sosiaalija terveyspalveluiden hankintoja sekä niihin liittyviä hallinnollisia palveluita ja tukipalveluita. Tuomi Logistiikka on hallituksen esityksen mukaan nimetty maakunnan hankintojen alueelliseksi keskukseksi. Tuomi Logistiikan tulee toimia niin, että maakunnan järjestämisvastuulle tulevat tavara- ja palveluhankinnat ja sopimukset mahdollistavat maakunnan järjestämisvastuun täyttymisen. 2.3 Tuomi Logistiikan kilpailuttamat sosiaali- ja terveyspalveluiden sopimukset siirtyvät maakunnalle ilman Kehyskuntien osakkuuden ostamista Tuomi Logistiikka Oy:stä. 2.4 Jos Tuomi Logistiikka on kilpailuttanut muita kuin sosiaali- ja terveyspalveluihin liittyviä tavaratai palveluhankintoja kehyskunnille, nämä sopimukset eivät kuulu maakunnan järjestämisvastuulle eivätkä siirry maakunnan järjestettäväksi. 2.5 Tuomi Logistiikan ulosmyynnin suuruutta ei todellisuudessa ratkaista nimellisillä osakkeenmyynneillä pienille ja keskisuurille kunnille kuten Kehyskunnille, joiden ostojen osuus Tuomi Logistiikalta on mitä ilmeisimmin häviävän pieni, todennäköisesti myös tällä hetkellä suhteutettuna kokonaisuuteen, kun huomioidaan Tuomi Logistiikan kokonaisliikevaihto. Todettakoon myös, että yllä kohdassa 2.1 mainitut ulosmyynnin prosenttirajoitukset lasketaan sopimuksen tekoa edeltävien kolmen vuoden keskimääräisestä liikevaihdosta. 3. SIDOSYKSIKKÖSUHTEEN (IN HOUSE) MUODOSTUMINEN YHDEN OSAKKEEN OSTOLLA Se, että kunta ostaisi Tuomi Logistiikan yhden osakkeen, ei vielä varmista In house suhdetta hankintalain 15 tarkoittamalla tavalla. Tällöin asiaa on arvioitava usean omistajan sidosyksikkönä. Jos useampi kuin yksi hankintayksikkö käyttää määräysvaltaa sidosyksikköön, on laissa asetettu vaatimus yhteisestä määräysvallasta. Hankintayksiköiden katsotaan yhdessä käyttävän määräysvaltaa sidosyksikköön, jos sidosyksikön toimielimet koostuvat kaikkien hankintayksiköiden edustajista ja hankintayksiköt voivat yhdessä käyttää ratkaisevaa päätösvaltaa sidosyksikön strategisiin tavoitteisiin ja tärkeisiin päätöksiin. Lisäksi edellytyksenä on, että sidosyksikkö toimii määräysvaltaa käyttävien hankintayksiköiden etujen mukaisesti.
3 (7) Se, että kunta ostaisi marginaalisen osuuden kuten yhden osakkeen ja joukko kuntia saisi esimerkiksi yhden yhteisen edustajan yhtiön hallitukseen, ei täyttäisi aukottomasti vaatimusta yhteisen ratkaisevan päätösvallan käyttämisestä. Järjestely ei varsinkaan toisi ratkaisua siihen, että sidosyksikkö toimisi kaikkien osakkeita omistavien hankintayksiköiden (kuntien) etujen mukaisesti. Miten esimerkiksi kuntien yhteinen edustaja varmistaisi kaikkien edustamiensa kuntien edun huomioimisen, jos jo hänen edustamilla kunnillaan olisi erilainen etu? In house suhteen kestävyyden arvioinnissa on tärkeää, että hankintalain hengen mukaisesti osakkuuksilla saadaan todellinen yhteinen määräysvalta, vaikutusmahdollisuus ja hankintayksiköiden etujen mukainen toiminta. Siten tarjous Tuomi Logistiikan yhden osakkeen ostamisesta vaikuttaa keinotekoiselta järjestelyltä ja lain vaatimusten kyseenalaiselta täyttämiseltä In house suhteen perustelujen osalta. 4. TUOMI JA KEHYSKUNTIEN VOIMASSA OLEVAT SOPIMUKSET Olennaista asian ja toimintavaihtoehtojen arvioinnissa on myös, minkälaisia hankinta- tai palvelusopimuksia tai muita sitoumuksia Kehyskunnilla on tällä hetkellä Tuomi Logistiikan kanssa. Kehyskuntien tulisi selvittää Tuomi Logistiikan kilpailuttamien myös muiden kuin sosiaali- ja terveyspalveluita koskevien, voimassaolevien sopimusten määrä ja niiden päättymisajankohta. Lisäksi pitäisi selvittää, onko sopimuksissa esimerkiksi asiakkaalla (kunta) option tai osaoption käyttömahdollisuutta ja kuinka option käytöstä päätetään. Sopimukset ovat voimassa niissä sovitun sopimuskauden ajan eikä niitä voida purkaa ilman perusteltua syytä. Tuskin on Tampereen kaupungin ja Tuomi Logistiikankaan edun mukaista irtisanoa voimassa olevia sopimuksia päättymään 1.1.2019, puhumattakaan Tuomi Logistiikan kyseisten sopimusten toimittajaosapuolina olevien yritysten intressistä, mitä kussakin kilpailutuksessa ja hankintasopimuksessa on sovittu. Edellä mainituista syistä voimassa olevat Tuomi Logistiikan sopimukset todennäköisesti jatkuvat sopimuskauden loppuun saakka. Myös maakunnan edun mukaista on sopimusten jatkuvuus eikä niiden ennen aikainen osittainenkaan päättäminen, jotta myös maakunnan vastuulle tuleviin palveluihin taataan jatkuvuus niihin liittyvien hankintasopimusten avulla, kunnes ne aikanaan saadaan kilpailutettua uuteen kokonaisuuteen.
4 (7) 5. KEHYSKUNTIEN OSAKASSOPIMUS KUNTIEN HANKINTAPALVELUT KUHA OY:STÄ Tuomi Logistiikka Oy:tä koskeva tarjous ja osakkeen ostaminen Tuomi Logistiikasta johtaisi todennäköisesti vahvaan ristiriitaan omistajakuntien sitoutumiseen Kuntien Hankintapalvelut KuHa Oy:öön ja sen tuottamiin hankintapalveluihin. Kehyskunnat ovat perustaessaan Kuntien Hankintapalvelut KuHa Oy:n allekirjoittaneet osakassopimuksen. Kuntien Hankintapalvelut KuHa Oy:n yhtiöjärjestyksessä ja osakassopimuksessa määritellään tarkemmin velvoitteet, mihin kunnat ovat yhteisesti sitoutuneet perustamalla yhtiön, joka on hankintalain tarkoittama yhteishankintayksikkö ja samalla kiistattomasti myös sidosyksikkö (in house) omistajiinsa nähden. Yhtiön tarkoituksena on tuottaa ja kehittää omistajilleen korkealaatuisia hankintapalveluja ja niihin liittyviä toimintoja tarpeen mukaan (tarvittaessa mm logistiikkapalveluja) sekä sitä kautta tuottaa omistajilleen taloudellista lisäarvoa. Yhtiö vastaa omistajiensa hankintatoiminnan kehittämisestä kokonaisuutena. Yhtiön perustaessaan Kehyskunnat ovat sitoutuneet toimimaan hankinnoissaan osakassopimuksessa ja yhtiön liiketoimintasuunnitelmassa sovitulla yhteisellä tavalla, osakassopimuksessa määritellyin ehdoin ja velvollisuuksin ja sitoutuvat kukin omalta osaltaan kuntien ja KuHa Oy:n välisen työnjaon toteuttamiseen. Sopimuksella Kehyskunnat sitoutuvat myös noudattamaan KuHa Oy:n kilpailuttamia hankintasopimuksia. Kehyskunnat ovat osakassopimuksessa vakuuttaneet, etteivät ole tehneet muuta sopimusta tai antaneet sellaista sitoumusta, joka olisi ristiriidassa KuHa Oy:n sopimuksen kanssa taikka jossa sovittaisiin KuHa Oy:n sopimuksen kohteena olevaan asiaan olennaisesti vaikuttavista asioista. Lisäksi osakassopimuksessa on sovittu, että sopimusosapuolet eivät saa siirtää osakassopimuksen oikeuksia eikä velvollisuuksia kolmannelle osapuolelle ilman toisen sopijapuolen etukäteen antamaa kirjallista lupaa. Kuntien Hankintapalvelut KuHa Oy:n tehtävänä on nimenomaisesti tuottaa Kehyskunnille sellaisia hankintapalveluita kun ne kulloinkin tarvitsevat. Sen sijaan kunnan osakkuus Tuomi Logistiikka Oy:ssä rikkoisi omistajakuntia sitovaa Kuntien Hankintapalvelut KuHa Oy:n osakassopimusta. 6. TUOMI LOGISTIIKKA OY:N OSAKKUUDEN SITOVUUS JA MAHDOLLISET HYÖDYT KEHYSKUNNILLE Kehyskunnille lähetetyssä kirjeessä tarjottiin osakkuutta Tuomi Logistiikka Oy:stä. Osakkuus tarvittaisiin tosiasiallisesti ilmeisesti vain muiden kilpailutusten osalta kuin sosiaali- ja terveyspalveluiden osalta. Tarjouksessa ei selvitetty osakkuuden tuomia etuja eikä velvollisuuksia. Kehyskuntien tulisi selvittää, mihin he osakkuudella tosiasiallisesti sitoutuisivat ja millä ehdoilla.
5 (7) Oleellisia asioita Kehyskuntien kannalta ovat esimerkiksi seuraavat asiat: - mitä hankinta-, logistiikka-, kuljetusten ohjaus- tms. palveluita osakkuudella saadaan ja mihin kaikkeen osakas sitoutuu - voivatko Kehyskunnat ostaa/saada kilpailutus- ja hankintapalveluita muualta kuin Tuomi Logistiikalta (esim. KL-Kuntahankinnat Oy) tai voivatko kunnat kilpailuttaa itse - miten Tuomi Logistiikan määräysvalta sekä päätöksenteko järjestetään pienosakkaiden osalta - mitkä ovat pienosakkaiden vaikutusmahdollisuudet - miten omistuspohjaa muutetaan uudessa tilanteessa o tällä hetkellä Tampere omistaa 51% ja PSHP 49% Tuomi Logistiikasta o muut Pirkanmaan kunnat, maakunta? - miten pienempien kuntien hankintapalvelutarpeet ja etu otettaisiin tällaisessa yhtiössä huomioon vain yhdellä osakkeella - kuinka näin isossa hankintayhtiössä turvataan paikallisten pienten, keskisuurten ja myös mikroyritysten osallistumismahdollisuudet kilpailutuksiin ja varmistetaan että Kehyskuntien elinvoimaisuus huomioitaisiin myös hankintojen osalta. 7. KUNTIEN HANKINTAPALVELUT KUHA OY:N RATKAISUVAIHTOEHDOT KEHYSKUNNILLE Tuomi Logistiikalla ei pitäisi olla sellaista hankintalain pakottavaa perustetta, että se ei voisi enää 1.1.2019 alkaen tarjota Kehyskunnille palveluitaan niiltä osin, mitä Kehyskunnat ovat sen kautta tähän asti hankkineet ja mitä hankintasopimuksia sillä on Kehyskuntien kanssa mahdollisesti voimassa 31.12.2018 jälkeenkin. Varsinkaan sosiaali- ja terveyspalveluita koskevien hankintasopimusten jatkumisessa, jotka siirtyvät maakunnan järjestettäväksi, ei pitäisi tämän vastineen kodassa 2 kuvatusti olla ongelmia vaikkei kunta ostaisikaan osaketta. Mutta jos tilanne tosiaan on sellainen, että Tuomi Logistiikka (sen omistajat) tarjoukseensa vedoten nyt haluaa päättää, irtisanoa tai purkaa sopimusehdoista riippuen Kehyskunnille niiden käyttämät Tuomi Logistiikan kaikki hankinta- ja palvelusopimukset ellei kunta suostu ostamaan sen osaketta, on Kehyskunnilla muitakin toimintamahdollisuuksia. Jos Tuomi Logistiikka päättää hankinta- ja palvelusopimuksensa Kehyskuntien kanssa 31.12.2018, valtaosa näistä Tuomi Logistiikan hankintasopimuksista on sote -alan sopimuksia, jotka maakuntauudistuksen myötä joka tapauksessa siirtyvät maakunnan järjestettäväksi 1.1.2020. Tällöin Kehyskuntien kohdalla se merkitsee sitä, että niillä olisi tarve toteuttaa nämä hankinnat 1.1.2019 31.12.2019 jaksolle eli yhden vuoden mittaiseksi jaksoksi. Mahdollisesti Kehyskunnilla on Tuomi Logistiikan kanssa myös muita kuin sote- alan hankintasopimuksia, siis sellaisia hankintasopimuksia, jotka eivät siirry maakunnan hoidettavaksi, ja jotka siis Kehyskuntien tulee itse jatkossa kilpailuttaa, jos Tuomi Logistiikka ei niitä enää 1.1.2019 kunnille tarjoa.
6 (7) Koska Kuntien Hankintapalvelut KuHa Oy on Kehyskuntien yhteishankintayksikkö, sen tehtävänä on tuottaa Kehyskunnille niiden tarpeiden mukaiset hankintapalvelut. Vaikka yhtiön toimintasuunnitelmassa 2018 on jo määritelty Kehyskunnille kilpailutettavia hankintoja, se voisi tällaisessa tilanteessa ottaa vielä kilpailutettavakseen yhteisesti joitakin niistä hankinnoista, jotka tulisi vielä tänä vuonna kilpailutettavaksi Tuomi Logistiikan päättäessä hankintasopimuksensa ja palvelunsa Kehyskunnille. Jos Tuomi Logistiikka aikoo irtisanoa myös voimassa olevat sosiaali- ja terveyspalveluiden sopimukset vain vuoden siirtymäajan vuoksi ja turvatakseen Tuomi Logistiikan sidosyksikköaseman, Kehyskuntien ei siinäkään tapauksessa tarvitse ostaa osakkuutta. Kehyskunnat voivat neuvotella nykyisten tavaran- ja palvelutuottajiensa kanssa suorahankintasopimuksen. Hankintalain 40 :n kohdan 4 mukaan suorahankinta on mahdollista, jos sopimuksen tekeminen on ehdottoman välttämätöntä, eikä säädettyjä määräaikoja voida noudattaa hankintayksiköstä (kunta) riippumattomasta, ennalta arvaamattomasta syystä aiheutuneen äärimmäisen kiireen vuoksi. Lisäksi suorahankinta on myös mahdollinen, jos yhdelle vuodelle tarkoitetun hankinnan arvo ennen maakunnalle siirtymistä jää alle kansallisen kynnysarvon. Suurin osa kuntien niistä sote-sopimuksista, jotka ovat tulleet Tuomi Logistiikan kautta, ovat yhden kunnan kannalta 12 kk:n jaksolle arvioituna todennäköisesti juuri tällaisia kansallisen kynnysarvon alittavia hankintoja eli pienhankintoja. Siten Tuomi Logistiikan tarjous ei ole Kehyskunnille ainoa vaihtoehto, vaan niillä on Tuomi Logistiikan lopettaessa palvelujensa tarjoamisen yllä kuvattu mahdollisuus toimia hankintalain mukaisesti ja niin, että niiden tuottamat palvelut myös loppuasiakkaille toteutettaisiin edelleen laadukkaasti, niihin liittyviä hankintoja myöten. 8. LOPUKSI Kehyskuntien ei tule tässä aikataulussa ja näillä Tuomi Logistiikan antamilla tiedoilla ottaa kantaa Tuomi Logistiikka Oy:n osakkuuden ostamiseen. On täysin tuntematonta, mitä etuja osakkeen ostoa haluava kunta saa, mitä oikeuksia osakkeen ostaminen tuo ja minkälaisiin velvoitteisiin osakkeen ostanut kunta tosiasiallisesti sitoutuu ja mitkä ovat sitoutumisen vaikutukset jatkossa. Kunnan osakkuus Tuomi Logistiikka Oy:ssä rikkoisi myös Kehyskuntien yhteisesti allekirjoittamaa Kuntien Hankintapalvelut KuHa Oy:n osakassopimusta. Joka tapauksessa kunnan olisi syytä nyt selvittää, mitä hankinta- tai muita palvelusopimuksia tai muita sitoumuksia sillä on Tuomi Logistiikan kautta sekä niiden mahdolliset päättymis- ja optioehdot. Tuomi Logistiikalla ei pitäisi olla välttämätöntä pakkoa lopettaa palvelujensa tarjoamista Kehyskunnille 1.1.2019, varsinkaan tähän asti tarjoamiensa sote-alan hankintasopimusten osalta, jotka muutoinkin ovat siirtymässä maakunnalle 1.1.2020. Siinäkin tapauksessa, että Tuomi Logistiikka todella lopettaisi kaikki palvelunsa Kehyskunnille 31.12.2018 jos kunta ei osta
7 (7) osaketta, on Kehyskunnilla kohdassa 7 kuvatusti mahdollisuudet toteuttaa kyseisiä päättyviä hankintoja. Tällöinkin Kehyskuntien yhteishankintayksikkö Kuntien Hankintapalvelut KuHa Oy tehtävänsä mukaisesti ohjaa Kehyskuntia ja tarvittaessa voi myös kilpailuttaa niille yhteisesti osan kyseisistä hankinnoista, jotta sen omistajakunnat saavat hankintansa toteutettua ja toimintansa sujumaan mahdollisimman jouheasti myös näiltä osin. PÄIVÄYS JA ALLEKIRJOITUS Pirkkalassa, toukokuun 31. päivänä 2018 Petri Mäkinen Toimitusjohtaja Kuntien Hankintapalvelut KuHa Oy LIITTEET Kuntien Hankintapalvelut KuHa Oy:n osakkuussopimus