Lapsi, oikeus ja osallisuus Henna Pajulammi Yliopistollinen väitöskirja, joka Lapin yliopiston oikeustieteiden tiedekunnan suostumuksella esitetään julkisesti tarkastettavaksi Lapin yliopiston luentosalissa 2 perjantaina 7. marraskuuta 2014 kello 12. With an English abstract TALENTUM Helsinki 2014
Copyright Talentum Media Oy ja kirjoittaja Kansi: Lapine Kannen kuva: Elisa Pajulammi Sivunvalmistus: NotePad ISBN 978-952-14-2429-8 Print Best Viro 2014
ALKUSANAT... LÄHTEET... XI XV LYHENTEET... XLVIII I JOHDANTO 1 TUTKIMUSKOHDE JA TUTKIMUSMETODI... 3 1.1 Pääteema ja tutkimuskysymykset... 3 1.2 Aiheen ajankohtaisuus ja tutkimusintressi... 9 1.3 Teoreettinen ja yhteyshakuinen lainoppi... 15 2 TUTKIMUKSELLINEN VIITEKEHYS... 21 2.1 Aiempi lapsioikeudellinen tutkimus ja muu kirjallisuus.. 21 2.2 Lapsioikeuden ala... 25 2.3 Kuva oikeudesta heuristisena apuvälineenä... 32 2.4 Sisäinen ja ulkoinen näkökulma oikeuteen... 39 3 TUTKIMUKSEN RAKENNE JA RAJAUKSET... 46 4 LÄHDEAINEISTON VALINTA JA KÄYTTÖ... 50 V
II LAPSEN AUTONOMINEN ASEMA 1 TAUSTA: LAPSI JA OIKEUS... 57 1.1 Lapsi ja lapsen muuttuvat tulkinnat... 57 1.2 Juridinen lapsuus... 71 1.3 Lapsi oikeuksien subjektina... 74 1.3.1 Peruserottelu juridisiin ja moraalisiin oikeuksiin... 74 1.3.2 Oikeuskelpoinen vaan ei oikeustoimikelpoinen... 76 1.3.3 Kenellä voi olla oikeuksia?... 80 1.3.3.1 Tahtoteoria... 80 1.3.3.2 Intressiteoria... 82 1.3.3.3 Instrumentalistinen oikeussubjektien teoria... 84 1.3.4 Oikeuksien haltija ja oikeuksien harjoittaja... 86 2 AUTONOMISUUDEN TARKOITUS JA MERKITYS... 90 2.1 Autonomisuuden käsite tässä tutkimuksessa... 90 2.2 Autonomian paikka oikeuden systeemissä... 93 3 AUTONOMISUUS JA PERUSOIKEUDET... 97 3.1 Lähtökohtana yksilön vapaus... 97 3.2 Ihmisarvo (PL 1 )... 103 3.3 Yhdenvertaisuus (PL 6 )... 106 3.4 Koskemattomuus (PL 7 )... 111 3.5 Liikkumisvapaus (PL 8 )... 116 3.6 Sananvapaus (PL 12 )... 119 3.7 Yksityisyys (PL 10 )... 120 4 AUTONOMISUUS JA PATERNALISMI... 123 4.1 Johdanto... 123 4.2 Objektivointi ja dynaaminen itsemääräämisoikeus... 125 4.3 Liberaali paternalismi... 131 VI
III LAPSEN OIKEUS OSALLISTUA: SISÄLTÖ JA JURIDINEN VIITEKEHYS 1 JOHDANNOKSI... 137 2 OSALLISUUS: MISTÄ ON KYSYMYS?... 141 2.1 Määritelmiä ja merkityksiä... 141 2.2 Funktioita... 146 2.3 Edellytykset ja esteet... 148 2.4 Monialainen säädöspohja... 153 3 PERUS- JA IHMISOIKEUKSIEN MERKITYS... 156 4 YK:N LAPSEN OIKEUKSIEN SOPIMUS... 164 4.1 Sopimuksen voimaansaattamisesta ja sisällöstä... 164 4.2 Sopimuksen valvonta ja raportointi... 169 4.3 Sopimuksen velvoittavuus... 172 4.4 Oikeusturvasta... 175 5 LAPSEN EDUN ENSISIJAISUUS... 181 5.1 Pääkohdat... 181 5.2 Suojaaminen ja osallisuus osana lapsen etua... 191 5.3 Lapsen edun kritiikistä... 195 5.4 Lapsivaikutusten arviointi... 199 6 LAPSEN KEHITTYVÄT VALMIUDET... 204 7 LAPSEN NÄKEMYSTEN KUNNIOITTAMINEN... 207 7.1 Näkemykset ja kyky muodostaa niitä... 207 7.2 Näkemyksille annettava painoarvo... 213 7.3 Erityisesti oikeudellisissa ja hallinnollisissa toimissa... 215 8 LAPSEN NÄKEMYSTEN PAINOARVON HARKINTA... 219 8.1 Painoarvojen kolmijako... 219 8.1.1 Lapsen mielipiteen selvittäminen ns. informanttina... 221 8.1.2 Myötämääräämisoikeus... 224 8.1.3 Itsemääräämisoikeus... 225 8.2 Informed consent -doktriini... 228 8.3 Osallisuuden portaat... 235 8.4 Osallisuuden kontekstuaalisuus... 239 9 KOKOAVIA NÄKÖKOHTIA... 249 VII
IV OIKEUS OSALLISTUA OIKEUSPERIAATTEENA 1 ALUKSI... 255 2 MITÄ YLEISILLÄ OPEILLA TARKOITETAAN?... 260 3 OIKEUSPERIAATTEET... 271 3.1 Kaksi normityyppiä: säännöt ja periaatteet... 271 3.2 Oikeusperiaatteen voimassaolon edellytyksistä... 275 3.3 Oikeusperiaatteen keskeiset ominaisuudet: suhteellinen yleisyys, avoin arvosidonnaisuus ja institutionaalinen tuki... 279 4 LAPSEN OSALLISUUDEN PERIAATE... 284 4.1 Lapsioikeuden periaatteita koskeva keskustelu... 284 4.2 Nimeäminen... 289 4.3 Osallisuuden periaate oikeuden sisäisessä dynamiikassa... 293 4.4 Perusoikeuksista johdettava hyväksyttävyys... 295 4.5 Institutionaalinen tuki... 300 4.6 Osallisuuden periaatteen tehtävät... 305 4.6.1 Taustaksi... 305 4.6.2 Periaatteen argumentatiiviset tehtävät... 309 4.6.2.1 Normina oikeudellisessa tai oikeudellisesti värittyneessä ratkaisuharkinnassa... 309 4.6.2.2 Punnintatilanne... 313 4.6.2.3 Prima facie -järjestyksistä... 317 4.6.2.4 Yhteenveto... 321 4.6.3 Pedagoginen ja systematisoiva tehtävä... 321 4.6.4 Käyttäytymistä ohjaava tehtävä... 323 V OSALLISUUDEN TYYPPITAPAUKSET ERÄILLÄ ELÄMÄNALUEILLA 1 YLEISTÄ... 329 2 TYYPPITAPAUSAJATTELUN TAUSTATEORIA... 335 3 TYYPPI 1: YLEINEN OSALLISUUS... 340 3.1 Johdanto... 340 3.2 Osallisuus hallintolain näkökulmasta... 344 VIII
3.3 Kunta... 349 3.3.1 Lapsi kuntalaisena... 349 3.3.2 Kunnan tehtävä turvata lasten osallisuus... 353 3.4 Perusopetus... 361 3.4.1 Perusopetuksen osallisuutta koskevat lähtökohdat... 361 3.4.2 Osallisuus oppilaskuntatoiminnan kautta... 363 3.4.3 Oppilaan oikeudesta tulla kuulluksi itseään koskevassa asiassa... 366 3.5 Johtopäätökset... 368 4 TYYPPI 2: OSALLISUUS HENKILÖKOHTAISESSA ASIASSA... 375 4.1 Osallisuus perhettä koskevissa asioissa... 375 4.1.1 Johdanto... 375 4.1.2 Perhe... 376 4.1.3 Vanhempien velvollisuus turvata lasten osallisuus perhe-elämässä... 379 4.1.4 Lapsen osallisuus huolto- ja tapaamista koskevissa asioissa... 382 4.1.5 Tapaamisoikeudesta ja sen täytäntöönpanosta... 390 4.1.6 Johtopäätökset... 395 4.2 Lasten osallisuus lastensuojelussa... 399 4.2.1 Johdanto... 399 4.2.2 Osallisuus yhtenä lain peruslähtökohtana... 400 4.2.3 Mielipiteen selvittäminen... 403 4.2.4 Lapsen kuuleminen... 409 4.2.5 Lapsen puhevalta... 413 4.2.6 Johtopäätökset... 415 4.3 Osallisuus potilaslaissa... 420 4.3.1 Johdanto... 420 4.3.2 Lapsen oikeus päättää hoidostaan... 420 4.3.3 Iän ja kehitystason arviointi... 423 4.3.4 Oikeus saada hoitoa koskevia tietoja... 426 4.3.5 Ei vain itsemääräämisoikeutta... 427 4.3.6 Johtopäätökset... 429 5 YHTEENVETO JA POHDINTAA LASTEN OIKEUKSIEN FUNKTIOISTA... 432 5.1 Keskeiset tyyppitapauksia koskevat havainnot... 432 5.2 Mitä merkitystä on puheella lasten oikeuksista?... 438 IX
VI TUTKIMUKSEN JOHTOPÄÄTÖKSET... 449 SUMMARY... 455 ASIASANA- JA HENKILÖHAKEMISTO... 461 X