Kumppanuuden juridiikkaa Kumppanuusseminaari Kuntatalo 14.10.2015 Katariina Huikko Johtava lakimies
Kumppanuus, mitä se on? Erilaiset järjestelyt julkisen ja yksityisen toimijan välillä Voi olla muodoltaan epävirallisempaa tai virallista toimintaa Esimerkiksi keskustelut, sopimusosapuolina toimiminen, osallistuvan budjetoinnin eri muodot, erilaiset rakenteelliset järjestelyt Juridinen näkökulma:» Hankintalainsäädännön soveltamiseen liittyviä näkökulmia 2
Hankintalainsäädäntö Velvoittaa julkisyhteisöt ja muut laissa määritellyt hankintayksiköt kilpailuttamaan hankintansa avoimesti ja syrjimättömästi Pääasiallinen lähtökohta: hankintayksikkö määrittelee itse etukäteen sen, mitä hankitaan» Tarjoajat/toimittajat eivät lähtökohtaisesti voi määritellä hankinnan vaatimuksia Huom. hankintalainsäädännössä ei ole mainintaa kumppanuudesta 3
Kumppanuus On jo määritelmällisesti sellaista, jossa julkisyhteisön/hankintayksikön lisäksi mukana ovat myös tarjoajat/toimittajat ja näiden oma panostus Haaste: miten hankintalain lähtökohta (hankintayksikön sisällön määrittelyn yksinoikeus) voidaan yhteensovittaa kumppanuuden kanssa? 4
Kumppanuuden rajat hankintalainsäädännössä Joskus hankintayksiköille voidaan markkinoida kumppanuutena järjestelyä, jossa toimittaja esittää omaa palvelu- tai muuta pakettiaan lähtökohdaksi julkisyhteisön hankinnalle Tällainen yksinomaan toimittajan lähtökohtiin perustuva hankinta on ongelmallinen hankintalainsäädännön syrjimättömyys- ja avoimuusvaatimusten näkökulmasta Uudistuvassa hankintalainsäädännössä on jopa oma poissulkemisperusteensa tilanteisiin, joissa toimittaja on pyrkinyt vaikuttamaan hankintaan itselleen suosiollisesti osallistumalla kokonaisuuden suunnitteluun 5
Kumppanuuden mahdollisuudet suunnittelussa Vaikka hankintayksikkö määrittelee, mitä hankitaan, se voi myös huomioida toimittajien näkemyksiä hankinnan suunnitteluvaiheessa Markkinakartoitus on tärkeä osa hankinnan suunnitteluvaihetta ja sitä korostettaneen tulevassa hankintalainsäädännössä Suunnitteluvaiheen kumppanuus on luonteeltaan keskustelukumppanuutta 6
Kumppanuuden mahdollisuudet hankintamenettelyissä Joissain tilanteessa keskustelukumppanuus ja toimittajien panostus on mahdollista myös tarjouskilpailun sisällä Esim. neuvottelumenettelyissä hankintayksikkö voi neuvotella hankinnan ehdoista tarjoajien kanssa, jolloin myös tarjoajien käsitys asiasta ja toteuttamisvaihtoehdot voivat jalostaa hankintaa eteenpäin» Voimassa olevassa hankintalaissa neuvottelumenettelyn käyttöedellytykset ovat melko korkealla» Tulevassa hankintalaissa neuvotteluja voidaan käydä nykyistä laajemmin 7
Rakenteellinen kumppanuus Euroopassa Etenkin Iso-Britanniassa ja Keski-Euroopassa on tehty paljon rakenteellisia kumppanuuksia, joilla on monta nimitystä:» Julkisen ja yksityisen kumppanuushanke (Public Private Partnership)» Public Finance Initiative» Elinkaarihanke» Allianssimalli 8
Rakenteellinen kumppanuus Rakenteellisessa kumppanuudessa sekä hankintayksikkö että yksityinen toimittaja/yritys tai näiden ryhmittymä osallistuu hankinnan rahoittamiseen Yleisin muoto: julkisyhteisö ja yksityinen kumppani perustavat yhteisen yrityksen» esimerkiksi rakennuksen tai tien rakentaminen Miten rakenteellinen kumppanuus suhtautuu hankintalakiin? Voiko hankintayksikkö tehdä hankintoja perustetulta yhteiseltä yritykseltä? 9
Rakenteellinen kumppanuus EUtuomioistuimen ratkaisukäytännössä EU-tuomioistuimen ratkaisukäytännössä on todettu, että mikäli hankintayksikkö kilpailuttaa yksityisen kumppanin, kumppanin kanssa perustettavalta yhteisyritykseltä tehtävää hankintaa ei tarvitse kilpailuttaa hankintalainsäädännön mukaisesti Tuomioistuimen mukaan kokonaisuutta voidaan arvioida myös ns. sekamuotoisena sopimuksena: onko järjestelyn pääasiallisena tarkoituksena hankinta vai muu kuin hankinta (rahoitus ilman vastiketta jne.) 10
Olennaista kumppanuuden arvioinnissa Kumppanuuden yksityiskohdat on järkevää aina kääntää hankintalainsäädännön kielelle ja terminologiaan Arvioinnissa otettava huomioon:» Mikä on kumppanuusjärjestelyn tosiasiallinen toteuttamistapa?» Kuka maksaa ja mistä? Kenelle?» Mitä yksittäisiä suorituksia kumppanuusjärjestelyyn sisältyy? Pelkkä kumppanuus ei automaattisesti ohita hankintalainsäädännön soveltamisvelvoitetta 11
Kiitos! katariina.huikko@kuntaliitto.fi