OSAKEYHTIÖN HALLINNON NEUVONTA KRIISITILANTEESSA. XLVI Asianajajapäivät Helsinki Asianajaja Ville Kotka

Koko: px

Aloita esitys sivulta:

Download "OSAKEYHTIÖN HALLINNON NEUVONTA KRIISITILANTEESSA. XLVI Asianajajapäivät Helsinki 10.1.2014. Asianajaja Ville Kotka"

Ari Koskinen
8 vuotta sitten
Katselukertoja:

2 OSAKEYHTIÖN HALLINNON NEUVONTA KRIISITILANTEESSA XLVI Asianajajapäivät Helsinki Asianajaja Ville Kotka

3 Esityksen sisältö OYL:n huolellisuusperiaate ja vahingonkorvausvastuu Rikosoikeudellinen vastuu Muuta huomioitavaa Luottotiedot Ennakkoperintärekisteröinti

4 Yleinen huolellisuusvelvoite (1/3) Yhtiön johdon on huolellisesti toimien edistettävä yhtiön etua (OYL 1 luku 8 ) Säännös koskee hallitusta ja toimitusjohtajaa 1) Huolellisuusvelvoite ja 2) lojaliteettivelvoite Huolellisuuden arviointi Johdon toimittava huolellisesti vrt. tekemättä jättäminen Huolellisuutta arvioidaan objektiivisesti ei subjektiivisesti Johdon on toimittava siten kuin huolellinen henkilö toimisi vastaavassa tilanteessa

Huolellisuuden arviointi Johdon toimittava huolellisesti vrt.

5 Yleinen huolellisuusvelvoite (2/3) Epävarmuus ja riskinotto kuuluvat liiketoimintaan Huolellisuuden vaatimus kasvaa, kun Päätökseen liittyvä riski kasvaa Vastapuolena on lähipiiriin kuuluva taho Johdon toiminta on huolellista, kun i. Ratkaisun taustaksi on hankittu tilanteen edellyttämä asianmukainen tieto ii. Tiedon perusteella on tehty johdonmukainen päätös iii. Päätökseen eivät ole vaikuttaneet eturistiriidat

6 Yleinen huolellisuusvelvoite (3/3) Lojaliteetin arviointi Johdon toimittava yhtiön edun mukaisesti Toimittava yhtiön tarkoituksen mukaisesti Toimittava viime kädessä kaikkien osakkeenomistajien edun mukaan Esim. sulautuminen ja julkinen ostotarjous

tarkoituksen mukaisesti Toimittava viime kädessä kaikkien

7 Vahingonkorvausvastuu OYL:ssa OYL:iin perustuva korvausvastuu (OYL 22 luku 1 ) Hallituksen jäsenen ja toimitusjohtajan on korvattava vahinko, jonka hän on huolellisuusvelvoitteen vastaisesti tahallaan tai huolimattomuudesta aiheuttanut yhtiölle Hallituksen jäsenen ja toimitusjohtajan on korvattava myös vahinko, jonka hän on tehtävässään muuten OYL:a tai yhtiöjärjestystä rikkomalla tahallaan tai huolimattomuudesta aiheuttanut yhtiölle, osakkeenomistajalle tai muulle henkilölle

yhtiölle Hallituksen jäsenen ja toimitusjohtajan on korvattava myös vahinko, jonka hän on tehtävässään muuten OYL:a tai

8 Tuottamusolettama Vahinko katsotaan aiheutetuksi huolimattomuudesta Jos vahinko on aiheutettu rikkomalla OYL:a muulla tavalla kuin pelkästään rikkomalla 1 luvussa tarkoitettuja periaatteita tai jos vahinko on aiheutettu rikkomalla yhtiöjärjestyksen määräystä Jos vahinko on aiheutettu yhtiön lähipiiriin kuuluvan eduksi tehdyllä toimella Jollei menettelystä vastuussa oleva osoita menetelleensä huolellisesti

jos vahinko on aiheutettu rikkomalla yhtiöjärjestyksen määräystä Jos vahinko on aiheutettu yhtiön

9 Vastuuvapauden myöntämisen merkitys Vastuuvapauden myöntäminen ei ole sitova, jos yhtiökokoukselle ei ole annettu olennaisesti oikeita ja riittäviä tietoja korvausvelvollisuuden perusteena olevasta päätöksestä tai toimenpiteestä Päätös vastuuvapauden myöntämisestä ei sido yhtiön konkurssipesää tai yrityksen saneerauksesta annetussa laissa tarkoitettua selvittäjää, jos yhtiö asetetaan konkurssiin tai saneerausmenettely aloitetaan hakemuksesta, joka tehdään kahden vuoden kuluessa päätöksestä

vastuuvapauden myöntämisestä ei sido yhtiön konkurssipesää tai yrityksen saneerauksesta annetussa laissa tarkoitettua

10 Vahingonkorvauskanteen ajaminen Kannetta ajetaan Yhtiön nimissä; tai Osakkeenomistajien nimissä yhtiön hyväksi Osakkeenomistajilla vähintään 10 % omistus Kanne 3 kk:n kuluessa vastuuvapauspäätöksestä Oikeudenkäyntikuluriski kannetta ajavilla osakkeenomistajilla Kanne on nostettava viiden vuoden kuluessa sen tilikauden päättymisestä, jona kanteen perusteena oleva päätös tehtiin tai kanteen perusteena olevaan toimenpiteeseen ryhdyttiin

Oikeudenkäyntikuluriski kannetta ajavilla osakkeenomistajilla Kanne on nostettava viiden vuoden kuluessa sen

11 Rikosoikeudellinen vastuu Osakeyhtiön hallinnon riskinä kriisitilanteessa velallisen rikokset, kirjanpitorikos ja verorikkomus Velallisen epärehellisyys (Rikoslaki 39 luku 1 ) Velallinen, joka 1) hävittää omaisuuttaan, 2) ilman hyväksyttävää syytä lahjoittaa tai muuten luovuttaa omaisuuttaan, 3) siirtää omaisuuttaan ulkomaille saattaakseen sen velkojiensa ulottumattomiin taikka 4) lisää perusteettomasti velvoitteitaan ja siten aiheuttaa maksukyvyttömäksi tulemisensa tai oleellisesti pahentaa maksukyvyttömyyttään, on tuomittava velallisen epärehellisyydestä sakkoon tai vankeuteen enintään kahdeksi vuodeksi.

omaisuuttaan ulkomaille saattaakseen sen velkojiensa ulottumattomiin taikka 4) lisää perusteettomasti velvoitteitaan ja siten aiheuttaa maksukyvyttömäksi

12 Velkojansuosinta Jos velallinen, joka tietää itsensä kyvyttömäksi täyttämään velvoitteensa, suosiakseen tiettyä velkojaa muiden velkojien kustannuksella 1) maksaa ennenaikaisesti velan olosuhteissa, joissa maksu ei ole tavanomainen, 2) antaa velkojan saatavasta vakuuden, josta ei ollut sovittu tai jota velallinen ei ollut luvannut velkasuhteen syntyessä, 3) käyttää velvoitteen täyttämiseen epätavallista maksuvälinettä olosuhteissa, jotka huomioon ottaen maksua ei voida pitää tavanomaisena, taikka 4) ryhtyy muuhun sellaiseen velkojan asemaa parantavaan järjestelyyn, hänet on tuomittava velkojansuosinnasta sakkoon tai vankeuteen enintään kahdeksi vuodeksi (Rikoslaki 39 luku 6 ).

velkasuhteen syntyessä, 3) käyttää velvoitteen täyttämiseen epätavallista maksuvälinettä olosuhteissa, jotka huomioon ottaen maksua ei voida pitää tavanomaisena, taikka 4)

13 Velallisen rikokset käytännössä Varojen nosto osakeyhtiöstä voi täyttää velallisen epärehellisyyden tunnusmerkistön OYL:n vastainen osakaslaina (KKO 1998:56) Palkka tai palkkio ilman vastaavia kirjauksia kirjanpidossa (KKO 2005:68) Kirjanpidollinen kassa Määrän kohtuullisuus vrt. palkka (KKO 1998:10) Vaikka varojen nosto ei täyttäisikään rikoksen tunnusmerkistöä, OYL:n vastaisen osakaslainan kuittaus ei ole sallittua (KKO 1993:36)

kirjanpidossa (KKO 2005:68) Kirjanpidollinen kassa Määrän kohtuullisuus vrt.

14 Kirjanpitorikos Jos kirjanpitovelvollinen, tämän edustaja, kirjanpitovelvollisessa oikeushenkilössä tosiasiallista määräysvaltaa käyttävä tai se, jonka tehtäväksi kirjanpito on toimeksiannolla uskottu, 1) laiminlyö liiketapahtumien kirjaamista tai tilinpäätöksen laatimista vastoin kirjanpitolainsäädännön mukaisia velvollisuuksia, 2) merkitsee kirjanpitoon vääriä tai harhaanjohtavia tietoja taikka 3) hävittää, kätkee tai vahingoittaa kirjanpitoaineistoa ja siten vaikeuttaa oikean ja riittävän kuvan saamista kirjanpitovelvollisen toiminnan tuloksesta tai taloudellisesta asemasta, hänet on tuomittava kirjanpitorikoksesta sakkoon tai vankeuteen enintään kahdeksi vuodeksi (Rikoslaki 30 luku 9 ).

kirjanpitoon vääriä tai harhaanjohtavia tietoja taikka 3) hävittää, kätkee tai vahingoittaa kirjanpitoaineistoa ja siten vaikeuttaa oikean ja riittävän kuvan saamista

15 Kirjanpitorikos käytännössä Tyypillinen tilanne kriisiyhtiöissä on, että kirjanpito jää toiminnan loppuvaiheessa laatimatta Käteisellä rahalla suoritetut maksut on kirjattava aikajärjestykseen viipymättä päiväkohtaisesti Muut kirjaukset saadaan tehdä kuukausikohtaisesti tai muulla vastaavalla jaksotuksella neljän kuukauden kuluessa kalenterikuukauden tai jakson päättymisestä (KPL 2 luku 4 ) Tilinpäätös ja toimintakertomus on laadittava neljän kuukauden kuluessa tilikauden päättymisestä (KPL 3 luku 6 ) Jos kirjanpito on laatimatta korkeintaan neljältä kuukaudelta, riskiä kirjanpitorikoksesta ei ole

jaksotuksella neljän kuukauden kuluessa kalenterikuukauden tai jakson päättymisestä (KPL 2 luku 4 ) Tilinpäätös ja toimintakertomus on laadittava

16 Verorikkomus Joka hankkiakseen itselleen tai toiselle taloudellista hyötyä jättää muun syyn kuin maksukyvyttömyyden tai tuomioistuimen määräämän maksukiellon takia määräajassa suorittamatta 1) ennakonpidätyksen, lähdeveron tai tilitettävän varainsiirtoveron, 2) kalenterikuukaudelta lasketun liikevaihtoveron tai vastaavan eräistä vakuutusmaksuista suoritettavan veron, 3) tilitettävän arvonlisäveron tai 4) työnantajan sosiaaliturvamaksun on tuomittava, jollei teko ole rangaistava veropetoksena, verorikkomuksesta sakkoon tai vankeuteen enintään kuudeksi kuukaudeksi (Rikoslaki 29 luku 4 ).

liikevaihtoveron tai vastaavan eräistä vakuutusmaksuista suoritettavan veron, 3) tilitettävän arvonlisäveron tai 4) työnantajan sosiaaliturvamaksun

17 Maksukyvyttömyys verorikkomuksessa Verovelvollinen ei ole maksukyvytön, jos tämä jättää maksamatta verot, mutta jatkaa samanaikaisesti toimintaansa ja maksaa muiden velkojien saamisia ja näin mahdollistaa toimintansa jatkamisen verojen laiminlyömisellä Tasapuolisuusperiaate maksuissa turvaa johdon asemaa Velvollisuus hakea yhtiö konkurssiin?

velkojien saamisia ja näin mahdollistaa toimintansa jatkamisen verojen

18 Luottotiedot Konkurssiin asetetun yhtiön hallituksen jäsenille ja toimitusjohtajalle ei tule henkilökohtaista maksuhäiriömerkintää Vastuuasematietoihin tulee merkintä, että henkilö on ollut konkurssiin menneen yrityksen hallituksessa Merkintä säilyy viisi vuotta konkurssin alkamisesta Merkinnän mahdolliset vaikutukset luottoluokitukseen muissa yhtiöissä, joissa henkilöt toimivat Luottotietorekisteriin mahdollisuus saada merkintä ammattijäsenyydestä hallituksessa

hallituksessa Merkintä säilyy viisi vuotta konkurssin alkamisesta Merkinnän mahdolliset vaikutukset

19 Ennakkoperintärekisteröinti (1/2) Ennakkoperintärekisteristä voidaan myös poistaa tai siihen jättää merkitsemättä yhteisö, jonka voidaan olettaa olennaisesti laiminlyövän velvollisuutensa verotuksessa yhteisöä johtavan aiempien laiminlyöntien tai tämän johtamien muiden yhteisöjen aiempien laiminlyöntien perusteella (EPL 26 ) Moitteettomasti toiminutta rekisteröityä ei poisteta rekisteristä vain sillä perusteella, että yhtiön johtavassa asemassa olevalla henkilöllä on aiempia laiminlyöntejä Päätös voidaan perustella pelkästään johtavassa asemassa olevan henkilön aiemmilla laiminlyönneillä ainoastaan ensirekisteröinnissä

laiminlyöntien perusteella (EPL 26 ) Moitteettomasti toiminutta rekisteröityä ei poisteta rekisteristä vain sillä perusteella, että yhtiön johtavassa

20 Ennakkoperintärekisteröinti (2/2) Ennakkoperintärekisteröintiä koskevaan päätöksentekoon vaikuttavia seikkoja Jatkaako hakija rekisteristä poistetun yhtiön toimintaa Jatkaako hakija toimintaa samalla toimialalla Harjoittaako hakija ammattitoimintaa Onko rekisteriin hakeutuvalla henkilökohtaisia verojäämiä

yhtiön toimintaa Jatkaako hakija toimintaa samalla toimialalla Harjoittaako

21 Käytännön ohjeita kriisiyhtiön johdon neuvontaan Kirjanpito ajantasalla Aktiivinen toiminnan ja talouden seuranta Seurannan ja päätöksenteon kunnollinen dokumentointi Päätöksenteon perustelut Yhtiöstä löytyvät sellaiset kirjaukset, joiden perusteella voidaan jälkikäteen osoittaa toimitun huolellisesti Tasapuolisuusperiaate maksuissa Johdon vastuuvakuutus

22 Asianajaja Ville Kotka Kauppila Partners Asianajotoimisto Oy Gsm

Samankaltaiset tiedostot

Rikoslaki 19.12.1889/39 30 LUKU (24.8.1990/769) Elinkeinorikoksista

Rikoslaki 19.12.1889/39 30 LUKU (24.8.1990/769) Elinkeinorikoksista 1 (1.4.1999/475) Markkinointirikos Joka tavaroiden, palveluksien, kiinteistöjen, yksityisen osakeyhtiön arvopapereiden tai muiden hyödykkeiden