YSE-vastuiden laventaminen, rajoittaminen ja ketjuttaminen urakkasopimuksissa LVI-Päivät 5.11.2015, Tampere VT Pia Klementjeff Lexmentor Oy
Tarkastelukulmia ja rajauksia Esityksessä tarkastellaan YSE- ehtoihin liittyviä B2B vastuita ja niistä poikkeamista Sekä tilaajan että sopimusketjun urakoitsijoiden kannalta Sekä virhe- että viivästysvastuun kannalta Myös kolmansien osapuolten vahinkojen kannalta Esityksen painopiste kuitenkin urakoitsijan näkökulmassa 2
YSE-sidonnaisten vastuuehtojen pelikenttä Problematiikka ei koske vain urakkasopimussuhteita vaan linkittyy selkeästi myös YSEen sidotun sopijapuolen takana olevaan Materiaalikauppasopimukseen Konsulttisopimukseen joissa tyypillisesti on vastuunrajoitusehtoja 3
Mistä YSEn vastuuehtojen muuttamisessa on kysymys? Kysymys on riskinjaosta ja riskinhallinnasta rakennushankkeen osapuolten välillä Sopimusriskien tiedostaminen on tietenkin hyvä asia Kukaan ei halua olla hankkeen riskikeskittymä YSEn vastuujärjestelmää peukaloivan tahon täytyy hallita sopimustekniikka hyvin Kysymys on myös harmaan talouden torjunnasta ja paremman laadun sekä työturvallisuuden saavuttamisesta Mutta: kuka on oikea taho sanomaan mikä on kohtuullista ja mikä kohtuutonta? 4
Onko vuosien varrella tapahtunut muutosta? Viime vuosina erilaiset YSE-vastuita muuttavat ehdot ovat selkeästi lisääntyneet Perinteisten ehtomuutosten kuten emme vastaa välillisistä vahingoista Viivästyssakko%:n korotukset, takuuajan pidentämiset,vakuus%:n korotukset rinnalle on ilmaantunut urakoitsijaan kohdistuvia ns. könttäsanktioita mitä erinäisimmistä asioista Rakennelma YSEn vastuu + lisäksi jotain muuta on yleistynyt YSEstä poikkeava ehto (esim. pidennetty takuu) voi jopa olla osa pisteytystä urakoitsijavalinnassa 5
Onko vuosien varrella tapahtunut muutosta? Muutosta EI ole tapahtunut: Tilaajan korvausvastuissa Tilaajat eivät rajoita omaa vahingonkorvausvastuutaan esim. myötävaikutusvelvollisuuden rikkomisen varalta Tilaajan suunnitelmavastuiden (YSE 8, 24 ) osittaisessa siirtämisessä urakoitsijalle (kyseessä ei siis KVR/SR kuitenkaan) Vastuuta siirretään - kuten ennenkin - antamalla lähtötietoja sitoumuksetta, asettamalla urakoitsijalle tarkistamisvelvoitteita ja yhteensovittamisvelvoitteita jne. 6
Pää- Suunnittelija Oy Suunnittelija Oy Suunnittelija Oy EI KSE -ehtoja KSE -ehdot Rakennuttaja Oy Laite- Toimittaja Oy Mitkä ehdot? Kauppalaki? Erikoissuunnittelija Oy Urakointi Oy YSE 1998-ehdot KSE -ehdot YSE 1998-ehdot 7 Mitkä ehdot? Kauppalaki? Materiaali- Toimittaja Oy Aliurakoitsija Työ ja/tai tarvikkeet Aliurakoitsija Työ ja/tai tarvikkeet Tukkuliike Oy YSE 1998-ehdot Mitkä ehdot? Kauppalaki?
YSE 1998 ehdot vrt. materiaalikaupan ja konsulttisopimusten ehdot YSEstä on otettava huomioon erityisesti: Virhe- ja viivästysvastuu Vastuu alihankkijoista Tarviketakuun pituudelle asetetut vaatimukset Kattavatko tarvikekaupan / alihankintojen / konsulttisopimusten ehdot lähimainkaan näitä vastuita? Kun urakoitsija ei halua olla hankkeen riskikeskittymä, se luo paineita vastuunrajoituksiin tilaajaan päin 8
Sopimusketjuasetelma Aiempi suoritusporras Välittävä lenkki Loppukäyttäjä A sopimusehdot x B B sopimusehdot y C Aiheuttaa alkuperäisen Aiheuttaa virheen/viiveen aiemman Kärsii virheestä/viiveestä ja virheen/viiveen korvaus suoritusportaan vuoksi - korvaus vaatii korvauksia välittävälle lenkille loppukäyttäjälle välittävältä lenkiltä?vahingonkorvauskuilu? Lähde, mukaellen: Kati Marjasuo, OTM-tutkielma, Helsingin yliopisto 2012 9
Jurdisia peruskiviä vastuumuutosehdoille Sopimuksen syntyminen ja sitovuus YSE-poikkeama tuotava esiin jo tarjouspyynnössä / tarjouksessa Kun poikkeama on hyväksytty = sitova sopimusehto YSE-Sopimustekniikka Tietyt poikkeamat vaativat kirjauksen urakkasopimukseen Moni YSEn kohta sallii poikkeaman missä vain kaupallisessa asiakirjassa Kohtuullistaminen Sopimustekniikka! Kohtuutonta sopimusehtoa voidaan sovitella, mutta yritysten välillä kynnys on korkea Laatijan vahingoksi tulkinta Jos esim. vastuunrajoituslauseke on sanamuodoltaan epäselvä tai tulkinnanvarainen, tulkitaan sitä laatijansa vahingoksi 10
Jurdisia peruskiviä vastuumuutosehdoille Yleisten sopimusoikeudellisten periaatteiden mukaan vastuunrajoitusehdot eivät ole päteviä, jos sopimusrikkomus johtuu tahallisesta tai törkeän tuottamuksellisesta menettelystä Vrt. YSE 18 YSEn sakkokaan EI ole maksimi, jos urakoitsijassa tahallisuus tai törkeä tuottamus 11
Miten YSEstä voi poiketa - sopimustekniikka YSEn tietyt kohdat sisältävät määräyksiä, MITEN ko. kohdasta voi poiketa Joskus se voi tapahtua vain URAKKASOPIMUKSESSA Joskus taas KAUPALLISILLA ASIAKIRJOILLA, joskus millä vaan sopimusasiakirjoilla AINA TARKISTETTAVA, MISSÄ ASIAKIRJASSA POIKKEAMISEN VOI PÄTEVÄSTI TEHDÄ! NÄMÄ SÄÄNNÖT MURTAVAT YSE 13 :n PÄTEVYYSJÄRJESTYS- SÄÄNNÖN 12
YSEstä poikkeaminen URAKKASOPIMUKSESSA 13 Asiakirjojen pätevyysjärjestys 17 Suoritusaika 18 Viivästyssakon määrä 29 Takuuajan pituus 36 Rakennus- ja takuuajan vakuuden arvo 40 Urakkahinnan maksaminen 41 Viivästyskoron määrä, koroton maksuaika 49 Hinta- ja palkkatason muutosten vaikutus Esim. YSE 18 : Ellei urakkasopimuksessa ole muuta mainittu, viivästyssakko on urakkahintaan; Valtiovallan lainsäädäntö- muutokset 92 Riitaisuuksien ratkaiseminen muualla kuin käräjäoikeudessa 25 Vastuun laajuus voidaan poiketa myös toisaalla YSEehdoissa viittaa viivästyssakko :ään 13
YSEstä poikkeaminen KAUPALLISISSA ASIAKIRJOISSA. ESIMERKKEJÄ 2 Urakoitsijan sivuvelvollisuuksien laajuus 3 Työmaapalveluihin kuuluvat velvollisuudet 4 Työmaan johtovelvollisuuksiin kuuluvat velvollisuudet 8 Tilaajan myötävaikutusvelvollisuus (esim. suunnitelmien vertaaminen) 38 Rakennuskohteen vakuuttamisvelvollisuus, vakuutuksen enimmäisomavastuu 47 Omakustannushinnan sisältö 53 Urakka-alueelta irroitettavat ainekset ja purkujätteet Esim. YSE 8 : Tilaajan myötävaikutusvelvollisuus 1. Ellei kaupallisissa asiakirjoissa ole toisin sanottu, tilaajan myötävaikutusvelvollisuutena rakennuttaja: 14
Miten tunnistat sopijakumppanisi YSEpoikkeamat? Osaamalla YSEn hyvin! Lukemalla asiakirjat huolellisesti läpi: SOPIMUSLUKUTAITO Tarjouspyyntövaiheessa YSE-poikkeama tai lisäsanktio voi olla missä vaan tarjouspyyntöasiakirjassa; oltava tarkkana. Esim. Harmaan talouden torjunta asiakirja, Laadunvarmistusmenettelyt asiakirja, Työmaan liikennejärjestelyt asiakirja, Työturvallisuuteen liittyvät asiakirjat jne. 15
Tarjouspyynnön YSE-poikkeamat miten reagoida niihin? Tarjouspyyntöasiakirjojen huolellinen läpikäynti erittäin tärkeää, jotta huomataan YSE-poikkeamat ja valitaan harkitusti reagointitapa niihin kiistetään ehto ehdotetaan kohtuullisempaa lauseketta ei kommentoida vaan lasketaan ehdolle riskivaraus ei tarjota lainkaan mahdottomilla riskeillä Julkiset hankinnat: on tarjottava tarjouspyynnön mukaan, muuten tarjous voidaan hylätä Käytännössä ainoa keino on lisäkyselyllä saada tilaaja muuttamaan ehtoa kaikkia tarjoajia kohtaan Jos ehtoihin EI reagoida tarjouksessa. Niihin on sitouduttu eikä yksipuolisesti voi enää vetäytyä. 16
Tarjouspyynnön YSE-poikkeamat miten reagoida niihin omien aliurakoiden kannalta? Oman tilaajan asettamat erityiset sanktiot, velvoitteet ja muut vastuisiin liittyvät ehdot on jo tarjouspyynnössä saatettava aliurakoitsijan tietoon Jos koko urakkaohjelmaa ei haluta liittää aliurakan tarjouspyyntöön, on em. ehdoista tehtävä vaikkapa erillinen liite Ja: muistettava kirjata aliurakkasopimukseen ne YSEpoikkeamat, jotka vaativat sopimuskirjausta ollakseen päteviä! 17
Aliurakkasopimusten viivästyssakot ohjauskeinona Pääurakkasopimuksessa voi kovan viivästyssakko%:n lisäksi olla esim. seuraavaa: Yllämainitun ja YSE:n mukaisen vastuun lisäksi Urakoitsijalla on velvollisuus korvata Tilaajalle, mitä Tilaaja on joutunut viivästyksen johdosta maksamaan Urakoitsijasta tai tämän alihankkijasta johtuvasta syystä asiakkaalleen tai muille tahoille Tilaajaa sitovien sopimusten tai sovellettavien säädösten mukaan. Korvausvastuu on rajaton syytä korottaa myös aliurakoitsijan vastuuta? Sakkojen korotus Napakat, selkeästi määritellyt välitavoitesakot (ehkä enemmän kuin max 75 pv) Purkukynnyksen määrittely pääurakkasopimusta mukaellen Oikeus lisätä resursseja aliurakoitsijan piikkiin kriisitilanteissa Jne.. 18 Kuka on loppupelissä hankkeen riskikeskittymä?
Pääurakkasopimuksen lisäsanktioiden ja vastuiden ketjuttaminen Pääurakkasopimus luettava huolella ja kerättävä sieltä ne vastuut, jotka täytyy vyöryttää edelleen aliurakoitsijalle Aina hankekohtainen analyysi ja lausekkeiden räätälöinti Ajetaan lisävastuut sisään jo aliurakan tarjouspyynnössä, muutoin niiden läpivienti ei ole varmaa Sopimusvapaus vallitsee..ja rankatkin vastuuehdot ovat pääsääntöisesti sitovia Vasta ilmeisen kohtuuton ehto voidaan jälkikäteen katsoa pätemättömäksi tai sovitella sen sisältöä Aliurakoitsijalle voi sanallisesti perustella tarjouspyynnössä miksi käytetään tavanomaista rankempaa ehtoa esim. viivästyssakossa tai takuuajassa 19
YSEn vastuujärjestelmä pähkinänkuoressa YSE 25 Vastuun sisältö Molemmat! 1. Sopijapuolen vastuu käsittää, ellei urakkasopimuksessa tai yleisissä sopimusehdoissa muuta määrätä, velvollisuuden korvata toiselle sopijapuolelle kaikki ne vahingot, jotka aiheutuvat siitä, että urakkasopimuksen mukaiset velvollisuudet jäävät jossain suhteessa täyttämättä, tai jotka tämä muutoin aiheuttaa toiselle sopijapuolelle. Määrä näytettävä toteen! Tuottamusvastuuta jo lieväkin tuottamus laukaisee vastuun Huom. poikkeus: Urakoitsijan viivästysvastuu YSE 18 mukaan = viivästyssakko 20
YSEn vastuujärjestelmä pähkinänkuoressa 25.. kaikki ne vahingot, jotka aiheutuvat siitä, että urakkasopimuksen mukaiset velvollisuudet jäävät jossain suhteessa täyttämättä = TÄYDEN KORVAUKSEN PERIAATE MOLEMMILLA SOPIJAPUOLILLA (Huom. myös YSE 34 ) Ainoa poikkeus: urakoitsijan viivästyssakko YSE 25 soveltaminen ajallisesti: Rakennusaika Takuuaika Ns. 10 v. vastuuaika = Koko urakkasopimuksen elinkaari 21
YSE 25 :n täsmentäminen vastuunrajoitustai lavennusehdot Lausekkeet on aina räätälöitävä ja harkittava tapauskohtaisesti Mitä YSEn kohtaa/kohtia täsmennetään / muutetaan? (Ehkä myös YSE 18, 29, 30 ja 31 :ää? vastuu 3:lle?) Koskeeko vastuunrajoitus/lavennus molempia sopijapuolia vai vain toista? Sen ajallinen ulottuvuus työn aikaiset asiat vaiko myös takuuaikaiset asiat, 10 v. vastuuaika? Mahdollisimman selkeä kielellinen ilmaisu! 22
Mihin teemoihin urakoitsijan asettamat YSEpoikkeamat liittyvät? Vahingonkorvausvastuun rajoittaminen (virhevastuu) Välilliset vahingot rajataan pois Vahingonkorvausvastuuta rajoitetaan euromääräisellä katolla tai x % urakkasummasta Vastaanoton jälkeisen vahingonkorvausvastuun rajoittaminen; erityisintressi tähän pitkiin takuuaikoihin liittyen Korjataan, muttei korvata 23
Mihin teemoihin tilaajan asettamat YSEpoikkeamat liittyvät? Asiakirjojen pätevyysjärjestys (YSE 13 ) Joskus muutos on niin raju, että koko YSEn asiakirjajärjestelmä horjuu ja tulee tulkintaongelmia Esim. jako kaupallisiin ja teknisiin asiakirjoihin poistetaan kokonaan 24
Mihin teemoihin tilaajan asettamat YSEpoikkeamat liittyvät? Viivästyssakkoehdot (18 ) YSE:n viivästyssakkoprosenttien merkittävä korottaminen tai kokonaan rajoittamaton viivästysvastuu Lukumääräisesti ja euromääräisesti lisääntyneet sakolliset välitavoitteet, välitavoitesakkojen kertautuminen maailman tappiin, jopa ilman ylärajaa (vrt. YSE max 75 tp) Vakuudet (36 ) Vakuusprosentteja korotetaan reilustikin Perustuukohan esim. takuuajan osalta todelliseen riskiin? Urakoitsijoiden vastavakuusvarannot kiinni pitkään 25
Mihin teemoihin tilaajan asettamat YSEpoikkeamat liittyvät? Kolmansille osapuolille korvattavat vahingot (YSE 31 ) Vaaditaan korvaamaan kaikki tilaajalle ja kolmansille osapuolille viivästyksestä aiheutuneet vahingot. Mustaksi aukoksi voi jäädä se, onko tilaajalla kolmansien kanssa ko. urakkaan liittyviä muita sopimuksia, joissa tilaaja on sitoutunut sanktioihin 26
Mihin teemoihin tilaajan asettamat YSEpoikkeamat liittyvät? Tilaajan myötävaikutusvelvollisuuteen ym. liittyvät ehdot (YSE 8, 24 ) Urakoitsijan vastuuta lisäävät lausekkeet suunnittelun suhteen, vaikka suunnittelu kuuluu tilaajalle. Esim. totaalisia tarkistusvelvoitteita, joita tarjouslaskentaaikana ei edes pysty suorittamaan Ehto, jolla piileviä ongelmia siirretään urakoitsijan vastattavaksi (maaperä, rakenteet saneerauskohteessa) 27
Mihin teemoihin tilaajan asettamat YSEpoikkeamat liittyvät? Lisä- ja muutostyöt (43, 44, 46, 47, 90 ) Ehto, jonka mukaan urakoitsijan on tehtävä tavanomainen määrä lisä- ja muutostöitä urakkaan kuuluvana Velvoite tehdä myös lisätyöt Myös lisätöiden hinnoittelu omakustannushinnalla Omakustannushinnan yleiskulu%:n kutistaminen 28
Mihin teemoihin tilaajan asettamat YSEpoikkeamat liittyvät? Takuuaikaan liittyvät ehdot (29 ) YSEä pidempien erillistakuiden määrät ovat lisääntyneet. Erillistakuita koskevat vaatimukset on usein epäselvästi ja tulkinnanvaraisesti kirjattu Ehto, jonka mukaan takuuaikana suoritetuille korjauksille alkaa juosta uusi vastaavan pituinen takuuaika. (Erityisesti pitkissä erillistakuissa tämä voi olla ongelma.) 29
Mihin teemoihin tilaajan asettamat YSEpoikkeamat liittyvät? Maksuehdot (40, 41,42 ) YSEn mukaista 14 vrk maksuaikaa pidennetään merkittävästi = urakoitsijasta tulee rahoittaja Viimeisen maksuerän maksukelpoisuus sidotaan esim. viimeisen jälkitarkastuksen pitämiseen, joka mahdollistaa sen, että pienen virheen korjaamatta jättämisen takana on iso potti maksuerää Tilaajalle sallitaan urakkahinnan pidätysoikeus urakoitsijaa kuulematta 30
Mihin teemoihin tilaajan asettamat YSEpoikkeamat liittyvät? Harmaan talouden torjuntaan ym. liittyvät könttäsanktiot ja sopimuksen purkuoikeudet Kovat sanktiot ja sopimuksen purkuperusteiden yksilöinti (alhainen purkukynnys) liittyen kulkulupiin, aliurakoitsijoiden hyväksymiseen yms. Ketjuttamiskiellot Aliurakoitsijan hyväksymättä jättäminen, esimerkki: Sopimussakko 1500 euroa / hyväksymättä jättäminen. Sopimussakko urakoitsijan laiminlyönnistä ei rajoita urakoitsijan muuta vastuuta sopimusrikkomuksestaan eikä poista urakoitsijan velvollisuutta maksaa vahingonkorvauksena tilaajalle sopimussakko, jonka tilaaja urakoitsijan laiminlyönnin takia joutuu maksamaan rakennuttajalle 31
Mihin teemoihin tilaajan asettamat YSEpoikkeamat liittyvät? Harmaa talous, esimerkki: Mikäli urakoitsija rikkoo kirjallista hyväksyttämistä, on tilaajalla oikeus periä sanktiona urakoitsijalta 5% arvonlisäverottomasta urakkasummasta, minkä lisäksi tilaajalla on oikeus täyteen vahingonkorvaukseen ja oikeus käyttää muita sopimuksen mukaisia sanktioita 5% / rikkomus vai 5% / urakkasopimus? 32
Kiitos mielenkiinnosta! Lisätietoja Lexmentor Oy:stä: www.lexmentor.fi