Yksityistalouden järjestäminen saneerauksen rinnalla. Yrityksen maksukyky ja strateginen johtaminen Asianajaja Pekka Lindberg

Transkriptio

1 Yksityistalouden järjestäminen saneerauksen rinnalla Yrityksen maksukyky ja strateginen johtaminen Asianajaja Pekka Lindberg

2 Esimerkkitapaus Perhe-oy toimitusjohtajana toiminut perheen äiti oli menehtynyt 52-vuotiaana onnettomuudessa v tytär ja tämän puoliso vastuuhenkilöinä v lähtien liikevaihto 1 milj. Yhtiölle oli vahvistettu saneerausohjelma v vakuusvelkoja paikallisessa pankissa tavallisia velkoja , joista paikallisen pankin saatavia (43 %) ohjelman kesto 7 v., tavallisten velkojen leikkaus 70 % vastuuhenkilöiden bruttopalkka 2 x /kk, lesken bruttopalkka /kk Henkilökohtaiset vastuut ja velat tyttärellä takausvastuu saneerauksen piiriin kuuluvista pankin tavallisista veloista tyttärellä ja puolisolla samassa pankissa asuntovelkaa yleisvakuutena tyttären ja puolison perheen ½-paritalo

3 Velkajärjestelylaissa tarkoitetut elinkeinonharjoittajat Yksityinen elinkeinon- ja ammatinharjoittaja Avoimen yhtiön yhtiömies Kommandiittiyhtiön vastuunalainen yhtiömies Osakeyhtiön johtoon kuuluva osakkeenomistaja Lisäedellytykset koskevat henkilöitä, jotka parhaillaan harjoittavat elinkeinotoimintaa Yhtiömuotoisessa toiminnassa elinkeinonharjoittajalla tarkoitetaan henkilöä, jolla on keskeinen rooli sekä yhtiön omistajana että yhtiön toiminnassa Lisäedellytyksiä ei ole sidottu velkaantumisen syyhyn, vaan elinkeinotoiminnan taloudelliseen tilaan (vrt. elinkelpoisuus yrityssaneerauksen edellytyksenä)

4 Elinkeinonharjoittajaa koskevat velkajärjestelylain säännökset 7 luku: Elinkeinotoimintaa harjoittavaa velallista koskevat erityissäännökset 45 : Lisäedellytykset eräissä tapauksissa 46 : Velkoja ja varallisuutta koskeva erityissäännös 47 : Maksuohjelman raukeamista koskeva erityissäännös 48 : Osakkeenomistajaa koskeva erityissäännös Lisäksi mm. 9 : Yleiset edellytykset (tarkoituksenmukaisuus) 9 a : Velkajärjestelyn estyminen väliaikaisesta syystä (vakiintumattomuus) 49.3 : Käsittelyjärjestys ja toimivaltaisuus

5 Yritysmuodosta riippumattomat edellytykset Saman toiminnan jatkaminen Velallinen jatkaa yritystoiminnan lopetettuaan yritystoimintaa samalla alalla Jos kysymys on saman toiminnan jatkamisesta, aikaisemmassa yrityksessä syntyneet velat eivät kuulu velkajärjestelyn piiriin, vaan ne katsotaan käynnissä olevaan toimintaan liittyviksi veloiksi Merkitystä mm. toiminnan päättymisen syyllä, lopettamistavalla ja välillä kuluneella ajalla; tilinpäätösasiakirjojen luotettavuus (vrt. yrityssaneeraus) Elinkeinotoiminnan harjoittaminen voi olla ainoa mahdollisuus hankkia maksuvaraa Velallisen on osoitettava, että elinkeinotoiminnan harjoittaminen on velkajärjestelyn piiriin kuuluvien velkojien kannalta edullisempaa kuin palkkatyöhön siirtyminen siinäkin tapauksessa, että elinkeinotoiminta ei tuota velkojille lainkaan maksuosuuksia

6 Tarkoituksenmukaisuusedellytys: 1) Elinkeinotoimintaan liittyvä varallisuus on tarpeellista toiminnan jatkamiselle ja 2) toiminnan jatkaminen on tarkoituksenmukaista ottaen huomioon siitä velalliselle kertyvä tulo. Tarkoituksenmukaisuus vaikuttaa myös harkittaessa velkajärjestelyn yleisiä edellytyksiä.

7 Oikeuskäytäntöä KKO:1995:168 Kommandiittiyhtiössä elinkeinotoimintaa harjoittaneiden velallisten katsottiin jatkaneen osakeyhtiössä elinkeinotoimintaansa. 7 luvun säännökset tulivat siten sovellettaviksi. KKO:1998:132 Velallisen toimintaa kommandiittiyhtiön vastuunalaisena yhtiömiehenä pidettiin 7 luvussa tarkoitettuna elinkeinotoimintana. KKO:2000:80 Yksityisenä elinkeinonharjoittajana toimineen velallisen toimintaa samalla alalla toimivassa osakeyhtiössä ei pidetty aikaisemman toiminnan jatkamisena. Asiassa ei sovellettu 7 luvun säännöksiä. KKO:2003:56 A oli harjoittanut elinkeinotoimintaa osakeyhtiön johtoon kuuluvana osakkeenomistajana. Yhtiön tultua asetetuksi konkurssiin A oli ryhtynyt johtavassa asemassa harjoittamaan elinkeinotoimintaa uudessa osakeyhtiössä, jonka osakkeet omistivat hänen läheisensä (48.1 :n soveltuvuus). Toimintaa ei pidetty saman jatkamisena (viittaus päätöksiin 1995:168 ja 2000:80). Aiemman yhtiön vastuista annetut takaussitoumukset kuuluivat velkajärjestelyn piiriin, uudet eivät.

8 Yksityinen elinkeinon- tai ammatinharjoittaja A) Pienimuotoisuuden edellytys: B) Maksukykyisyyden edellytys: Velallisella ei ole elinkeinotoiminnasta aiheutuneita velkoja tai niitä on vähän. Velallisen yksinomaan tai pääasiallisesti elinkeinotoiminnassa käytettävä varallisuus on vähäinen. Kampaaja, kirjanpitäjä, puuseppä, taiteilija Elinkeinotoimintaan liittyviä velkoja on enemmän kuin vähän, mutta niitä ei ole erääntyneinä maksamatta. Velallinen kykenee maksamaan elinkeinotoimintaan liittyvät velat toiminnasta saatavilla tuloilla sitä mukaa kuin ne erääntyvät. Kuorma-autoilija

9 Elinkeinotoimintaan liittyvät velat eivät kuulu velkajärjestelyn piiriin. Velallinen voi tehdä toiminnan kannalta tarpeellista, tavanomaista velkaa. Tarkoituksenmukaisuusedellytys: Toimintaan liittyvä varallisuus on tarpeellista toiminnan jatkamiselle ja toiminnan jatkaminen on tarkoituksenmukaista ottaen huomioon siitä velalliselle kertyvä tulo. Toiminnasta saatavat tulot riittävät ainakin siitä aiheutuvien menojen ja velkojen maksamiseen. Vertailu elinkeinotoimintaan ja korvaavaan tulolähteeseen perustuvien kertymien välillä VJL 47 : Maksuohjelman raukeamista koskeva erityissäännös

10 Avoimen yhtiön yhtiömies Kommandiittiyhtiön vastuunalainen yhtiömies VJL 45.2 : Velalliselle, joka harjoittaa elinkeinotoimintaa avoimen yhtiön tai kommandiittiyhtiön henkilökohtaisesti vastuunalaisena yhtiömiehenä, voidaan myöntää velkajärjestely vain, jos: A) yhtiö on maksukykyinen eikä sitä uhkaa maksukyvyttömyys tai B) yhtiön osalta on vireillä yrityksen saneerausmenettely A-vaihtoehdossa velallisen selvitys yhtiön taloudellisesta tilasta, esim. yhtiön tilintarkastajan lausunto Yhtiön velat eivät kuulu yhtiömiehen velkajärjestelyn piiriin

11 Osakeyhtiön johtoon kuuluva osakkeenomistaja = omistajayrittäjä, l. henkilö, jolla on aktiivinen ja merkittävä rooli sekä yhtiön omistajana että yhtiön toiminnassa velallisen työpaikka ja jatkuva tulonmuodostus ovat on osakkeiden omistuksen varassa 45 :n ja 46 :n erityissäännökset eivät koske Osakkeenomistajaa koskeva erityissäännös (48 ) Yhtiön velasta annettuun takaussitoumukseen perustuva velka ei kuulu velkajärjestelyn piiriin Jos velallinen on antanut vakuuden (omistusasunnon) yhtiön velasta, kyseessä ei ole velkajärjestelylaissa tarkoitettu vakuusvelka Huom. Kyseiset velat kuuluvat velkajärjestelyn piiriin siinä tapauksessa, että yhtiön osalta on aloitettu yrityksen saneerausmenettely tai yhtiölle on vahvistettu saneerausohjelma

12 Yhtiöosuuden rahaksimuutto Yhtiömies/osakkeenomistaja ei ole velvollinen muuttamaan rahaksi osuuttaan yhtiössä, ellei 1) joku velkajärjestelyn piiriin kuuluvista velkojista vaatii sitä velkajärjestelyasian yhteydessä ja 2) on todennäköistä, että tämä johtaisi velkojan kannalta parempaan tulokseen kuin yhtiöosuuden säilyminen velallisella.

13 Menettelysäännöksiä Henkilöyhtiön yhtiömies tai osakeyhtiön johtoon kuuluva osakkeenomistaja voi jättää velkajärjestelyhakemuksen samaan käräjäoikeuteen, jossa on vireillä yhtiötä koskeva saneerausmenettely (VJL 49.3 ). Jos henkilöyhtiön ja vastuunalaisen yhtiömiehen hakemukset ovat vireillä samanaikaisesti, yhtiömiehen velkajärjestely voidaan aloittaa sen jälkeen, kun yhtiön saneerausmenettely on aloitettu. Yksityisen elinkeinon- tai ammatinharjoittajan maksuohjelma raukeaa, jos maksuohjelman aikana tehdään päätös velallista koskevan saneerausmenettelyn aloittamisesta (VJL 47 ).

14 Lisäsuoritusvelvollisuus ja yrittäjän kannustaminen Epäonnistunut yrittäjä voi joutua pitkäaikaiseen henkilökohtaiseen velkavastuuseen Velallisen kannustaminen tulojen kasvattamiseen ja uuteen yrittäjyyteen Tulotason parantaminen usein mahdollista, pitkät työpäivät, vapaa-ajasta tinkiminen Motivaatio voi puuttua, jos kovalla työllä saadut lisätulot kuluvat vanhojen velkojen maksuun Velkajärjestely aiempaa houkuttelevammaksi Puolet lisätuloista velalliselle Lisätuloista vähennetään ensin työstä aiheutuvat kulut

15 Velkajärjestelyn ja saneerausmenettelyn soveltamisalat VELKAJÄRJESTELY YRITYKSEN SANEERAUS Yksityishenkilö Yksityinen elinkeinon- ja ammatinharjoittaja Yksityinen elinkeinonharjoittaja Avoimen yhtiön yhtiömies Kommandiittiyhtiön vastuunalainen yhtiömies Osakeyhtiön johtoon kuuluva osakkeenomistaja Avoin yhtiö Kommandiittiyhtiö Osakeyhtiö ja asunto-osakeyhtiö + Osuuskunta, taloudellista toimintaa harjoittava yhdistys

16 VJL:n ja YSL:n yhteisiä piirteitä Velallisen myötävaikutusvelvollisuus (VJL 6, YSL 13 ) Vakuusvelka (3.1 ) Menettelyn alkamisen oikeusvaikutukset, kuten maksu-, perintä ja ulosmittauskiellot (4 luku) Väliaikaisten kieltojen (VJL 21, YSL 22 ) mahdollistama rauhoitusaika Velkojen järjestely (VJL 25, YSL 44 ) Takaisinsaanti (VJL 60, YSL 6 luku) Lisäsuoritusvelvollisuus (VJL 35 a, YSL 44.4 ) Selvittäjä

17 Velkajärjestelylain uudistaminen Hallituksen helmikuussa 2009 ns. politiikkariihessä tekemän linjauksen mukaan konkurssiin joutuneille yrittäjille ja ylivelkaantuneille on annettava uusi mahdollisuus. Niin yrityksiä kuin yksityishenkilöitä on kannustettava hakemaan neuvoja ja apua velkaantumisongelmiensa ratkaisemiseen niin varhain kuin mahdollista. Lisäksi maksuhäiriöpolitiikkaa ja velkajärjestelyprosesseja tarkistetaan, jotta konkurssiin menneiden yrittäjien paluu yrittäjätoimintaan tai työmarkkinoille on mahdollista nykyistä nopeammin 1. vaiheessa arvioidaan sitä, tulisiko velkajärjestelyn maksuohjelmaa lyhentää lausunnot työryhmämietinnöstä asetetun työryhmän tulee 2. vaiheessa selvittää, ovatko velkajärjestelyn edellytykset ja esteperusteet ajan tasalla selvittää, voidaanko nykyistä velkajärjestelymenettelyä yksinkertaistaa etenkin lisäsuoritusjärjestelmän osalta kartoittaa velkajärjestelylain mahdolliset ongelmakohdat yritystoiminnan kannalta

18 Esimerkkitapaus (jatkuu) Pankki irtisanoi henkilökohtaiset luotot ja vastuut v sovintoyritys pankin kanssa vastuuhenkilöiden velkojen järjestelemiseksi ja asunnon säilyttämiseksi alustava ehdotus 7/2008 ja rauhoitusaika varsinainen ehdotus 9/2008 pankki edellytti 3 kk:n koeaikaa, jonka aikana velalliset eivät täysin kyenneet noudattamaan sopimusta sopimusneuvottelut lopetettiin Puolisot hakivat velkajärjestelyä 6/2009 tarkoituksena säilyttää omistusasunto, jonka arvo maksuvaran perusteena saneerausohjelmassa vahvistetut bruttopalkat vakuusvelkoja , tavallisia velkoja