Tarjouksen jättämisen

Transkriptio

1 Tarjouksen jättämisen ongelmakohtia Tarjouksen tarjouspyynnön mukaisuus Anssi Keinänen Lainsäädäntötutkimuksen k professori Esityksen teemat Mitä laissa sanotaan ja miksi? Milloin i tarjous on tarjouspyynnön vastainen ti ja milloin sen mukainen? Tarjouksen tarjouspyynnön mukaisuus on yleisin asia, jota arvioidaan markkinaoikeuden ratkaisuissa. Joka neljäs tapaus on liittynyt tarjouksen tarjouspyynnön mukaisuuteen vuosina

2 Mitä laissa sanotaan? Laki julkisista hankinnoista 46 Tarjouksen vaatimustenmukaisuuden osoittaminen Tarjoajan tulee tarjouksessaan osoittaa tarjoamansa tavaran, palvelun tai rakennusurakan olevan tarjouspyynnössä esitettyjen vaatimusten mukainen. Tarjouspyyntöä tai tarjousmenettelyn ehtoja vastaamattomat tarjoukset on suljettava tarjouskilpailusta. Miksi? Hankintayksikön on kohdeltava hankintamenettelyn osallistujia tasapuolisesti ja syrjimättä. Tarjouspyyntö on laadittava niin selväksi, että sen perusteella voidaan antaa yhteismitallisia ja keskenään vertailukelpoisia tarjouksia. Tarjouspyynnön tarkoituksena on hankinnan kohteen ja sen toteuttamiseen liittyvien seikkojen kuvaaminen siten, että sen perusteella saadaan lopullisia, yhteismitallisia ja vertailukelpoisia tarjouksia. 2

3 Miksi hylkääminen on haitallista? Esim: tapauksessa MAO: 8/10 tarjoajan tarjous oli hylätty tarjouspyynnön vastaisena, koska A4 kopiopaperin hinta oli annettu tarjouksessa lavahintana, vaikka tarjouspyynnössä mainittiin ittii riisikohtainen ik i hinta. Hankinnan arvo on ollut noin 2,3 miljoonaa euroa. Tarjoajan kannalta on hukkaan heitettyä aikaa ja resursseja, mikäli tarjousta ei tehdä tarjouspyynnön mukaisena, koska tarjous todennäköisesti hylätään tarjouspyynnön vastaisena. Myös yhteiskunnan kannalta tarjousten hylkääminen tarjouspyynnön vastaisena ti on kallista. Kun hankintalain tarkoituksena on käyttää tehokkaasti yhteisiä varoja ja edistää kilpailua, on kallista, että esimerkiksi halvinta tai kokonaistaloudellisesti parasta tarjousta ei voida valita siitä syystä, että siinä on jokin tarjouksen hylkäämiseen velvoittava puute. Markkinaoikeuden ratkaisut vuosilta tapausta, joissa yhtenä avainsanana oli tarjouksen tarjouspyynnön mukaisuus ki Muita yleisiä avainsanoja oli mm. tarjousten vertailu ja tarjoajan soveltuvuus 70 %:ssa valitus hylättiin Menestyksekkäissä valituksissa valitettiin voittajan tarjouksesta (30 kpl), valittajan kohtelusta (15 kpl) ja molemmista (10 kpl) 3

4 Tavarahankinnat ja tarjouspyynnön vastaisuus Tyypillisimmin tavarahankinnan tarjouspyynnön vastaisuuden aiheuttaa se, että jokin laitteelle asetettu yksittäinen ki vaatimus ei täyty. Tapauksessa MAO 143/12 tarjouksessa on ilmoitettu, että tarjottuun laitteistoon sisältyy pyörätuoliramppi. Laitteistosta puuttuu nojapuiden leveyssäätö, mutta se on tarjoajan mukaan keinotekoinen syy hylätä tarjous, koska laitteistossa on muita kävelykuntoutuksen kannalta oleellisempia ominaisuuksia. Valittaja on markkinaoikeudessa myöntänyt, etteivät sen tarjoaman laitteiston nojapuut ole olleet leveyssäädettävät. Markkinaoikeus katsoo, että valittajan tarjous on ollut tältä osin tarjouspyynnön vastainen, koska tarjottu laitteisto ei ole sisältänyt tarjouspyynnössä edellytettyä ehdotonta ominaisuutta. Tarjoaja saattaa vedota siihen, että tarjouspyynnön perusteella ei ollut ymmärrettävää, mitä tarjotulta laitteelta edellytetään. Tarjouspyyntö ei ole välttämättä epäselvä, mikäli katsotaan, että alalla toimivan tarjoajan olisi tullut ymmärtää sen sisältö. tapauksessa MAO: 634/10 kyse oli siitä, että valittaja on väittänyt, että sen tarjoama tuote on hylätty perusteettomasti. Tarjouspyynnössä on vähimmäisvaatimuksena todettu, että pesukintaiden saumojen tulee kestää normaalia käyttöä. Hankintayksikön suorittamassa testauksessa valittajan pesukintaan saumat ovat auenneet kastuessa. Vaikka tarjouspyynnössä ei ole tarkemmin selitetty, mitä normaalilla käytöllä tarkoitetaan, markkinaoikeus katsoi kuitenkin, että alalla toimivien yrittäjien voidaan olettaa tarjouspyynnön perusteella ymmärtävän, mitä tarjottavilta pesukintailta edellytetään. 4

5 Tarjoajan kannattaa kiinnittää huomiota siihen, mitä hankintayksikkö edellyttää tarjoajan toimittavan tarjouksen liitteenä. Esimerkiksi tapauksessa MAO: 590/11 kyse oli siitä, että tarjouspyynnössä mainittiin muun muassa, että toimittajan on esitettävä puolueettomien virallisten laboratorioiden testitulokset. Voittaneen tarjoajan tarjoukseen eiollut liitetty tarjouspyynnössä esitettyjä testituloksia, jonka vuoksi markkinaoikeus katsoi hankintayksikön menetelleen virheellisesti, kun se oli valinnut voittajaksi tarjouspyynnön vastaisen tarjouksen. Tavarahankinnat ja tarjouspyynnön mukaisuus Jos hankintayksikkö on asettanut hankinnan kohteelle jo jotain vaatimuksia hankintailmoituksessa ja tarjouspyyntö poikkeaa hankintailmoituksesta, hankintailmoituksen sanamuoto menee tarjouspyynnön sanamuodon edelle. Sen sijaan ennakkoilmoituksen tarkoitus on vain tiedottaa markkinoita tulevasta hankinnasta ja lyhentää tarjouskilpailun tarjousaikaa. Siten ennakkoilmoituksessa asetetut määrittelyt eivät muodosta sitovaa hankinnan kohteen määrittelyä. 5

6 Mikäli tarjouspyyntöasiakirjoissa ei ole asetettu laitetta koskevaa vaatimusta riittävän selvästi, tarjousta ei voida katsoa tarjouspyynnön vastaiseksi. Ominaisuus on saatettu määritellä suuntaa antavana, ilman tarkkaa arvoa, tai viitteellisenä. Esimerkiksi tapauksessa MAO: 137/08 hankintayksikkö on esittänyt valittajan tarjouksen olleen tarjouspyynnön vastainen, koska siinä ilmoitettu käyttöopastuksen tuntimäärä on ollut epämääräinen ja koska valittaja on tarjonnut käyttöopastuksen osana erikoiskoulutusta. Markkinaoikeus katsoi, että tarjouspyynnössä ei ole kuvattu käyttöopastuksen sisältöä millään tavoin. Tarjouspyynnössä on kuitenkin edellytetty, että opastuksen sisällöstä on annettava selvitys. Valittajan tarjousta ei ole pidettävä tarjouspyynnön vastaisena vain sillä perusteella, että se on tarjonnut käyttöopastuksen osana tuntimääräisesti yksilöitävissä olleen määrän erikoiskoulutusta. Joskus hankintayksikkö on määritellyt vain edellytetyn lopputuloksen ja tarjoajien harkintavaltaan on jäänyt, miten vaadittu lopputulos saavutetaan. Pelkästään se, että hankintayksikkö ei ole tyytyväinen siihen, miten tarjoaja asetetun vaatimuksen täyttää, ei riitä tarjouksen hylkäämisperusteeksi. Jos tarjoajan tarjouksensa liitteenä toimittama mallikappale ei miellytä hankintayksikköä, mutta täyttää tarjouspyynnössä asetetut vaatimukset, tarjousta ei tule hylätä tarjouspyynnön vastaisena. (MAO: 397/09) 6

7 Tarjousten tarjouspyynnön mukaisuus arvioidaan tarjousten arviointihetken mukaan. Hankintayksiköllä on lähtökohtaisesti oikeus luottaa tarjouksesta ilmeneviin tietoihin, eli niitä ei tarvitse erikseen tarkistaa. Esimerkiksi kilpailevan tarjoajan väite siitä, että valitun tarjoajan tuote ei täytä asetettuja vaatimuksia, ei menesty, ellei valitun tarjoajan tarjouksesta käy ilmi sama tieto. Näin markkinaoikeus on linjannut esimerkiksi päätöksissään MAO: 76/11 ja MAO: 143/12. Palveluhankinnat ja tarjouspyynnön vastainen tarjous Palveluhankinnassa tarjouspyynnön vastainen tarjous liittyy tyypillisesti jollakin tavalla palvelun tuotannossa tarvittaviin henkilöihin, resursseihin tai välineisiin. Esimerkiksi tarjouspyynnössä on saatettu edellyttää palvelun tuottamiseen osallistuvan nimeämistä, mutta tarjoaja ei ole nimennyt henkilöitä tarjoukseen. Esimerkiksi tapauksessa MAO: 286/11 valittajan tarjouksesta on puuttunut tarjousasiakirjoissa ja tarjouspyyntöön liitetyssä tarjouslomakkeessa pyydetty tieto käytettävän autokaluston iästä. Tiedolla on ollut merkitystä sekä sen arvioimisessa, täyttääkö tarjottu kalusto tarjouspyynnössä kaluston iälle asetetun vaatimuksen että kaluston laadun vertailemisessa. Markkinaoikeuden mukaan asian ratkaisun kannalta ei ollut merkitystä sillä, että valittaja on tarjouksessaan ilmoittanut kalustonsa täyttävän tarjouspyynnössä ilmoitetut kaluston vähimmäisvaatimukset. 7

8 Tarjouksen liitteitä on saatettu toimittaa väärällä kielellä, jolloin tarjouksesta tulee tarjouspyynnön vastainen. Toisaalta hankintayksikkö ei voi hylätä tarjousta, jos se on tehty muulle kuin hankintayksikön lomakkeelle, jos kaikkivaaditut tiedot tulevat ilmi tarjouksessa. Jos tarjoajan omalta lomakkeelta ei käy ilmi kaikkia tarjouksen sisältöön ja vertailukelpoisuuteen vaikuttavia tietoja, tarjous on hylättävä tarjouspyynnön vastaisena. Ei Esimerkiksi kikitapauksessa MAO: 182/12 valituksen tehneen yrityksen tarjous on hylätty, koska se on sisältänyt tarjouspyynnössä edellytetyn vastaisesti vieraskielistä materiaalia. Palveluhankinnat ja tarjouspyynnön mukainen tarjous Palveluhankinnoissa on tavallista, että hankintayksikkö ei edellytä resurssien, kuten toimitilojen tai työntekijöiden, olemassaoloa vielä tarjouksentekohetkellä vaan vasta sopimuskauden alkaessa. Tämä on perusteltua, jotta tarjouskilpailussa ei perusteettomasti suosittaisi esimerkiksiisoja isoja tai alalla pitkään toimineita yrityksiä. Esimerkiksi tapauksessa MAO: /11 valittaja on väittänyt, ettei voittaneen tarjous ole vastannut tarjouspyyntöä, koska sen käytössä olevat henkilöstö ja kalustomäärät eivät voi olla riittävät alueen laajuus huomioon ottaen. Voittanut tarjoaja on ilmoittanut voivansa tarvittaessa lisätä nopeasti henkilöstön ja kaluston määrää kyseisellä alueella. Markkinaoikeuden päätöksen mukaan tarjouspyynnössä ei ole asetettu vähimmäisvaatimuksia tarjottavan kaluston tai henkilöstön määrälle taikka sijainnille. 8

9 Mikäli tarjouspyyntöasiakirjoissa ei ole asetettu palvelua koskevia vaatimuksia riittävän selvästi, tarjousta ei voida katsoa tarjouspyynnön vastaiseksi. Tarjoajan tarjouksen on täytettävä vain ne vähimmäisvaatimukset, jotka on määritelty selkeästi tarjouspyynnössä. Esimerkiksi tapauksessa MAO: 427/11 valittaja on väittänyt, että valitun tarjoajan tarjoama linja auto ei ole ollut tarjouspyynnössä edellytetty matalalattiaauto, jossa koko lattiaosa on matala, vaan puolimatalalattiainen auto, jonka lattiaosassa on korkeuseroja. Markkinaoikeuden ik päätöksen mukaan tarjouspyynnössä ei ole tarkemmin määritelty, millaisia ominaisuuksia matalalattia autolta auton lattian osalta edellytetään ja sen vuoksi hankintayksikkö on harkintavaltansa puitteissa voinut hyväksyä voittaneen tarjoaman auton tarjouspyynnön mukaisena. Sopimusehdot Tarjoajan ei tule liittää tarjoukseensa omia sopimusehtojaan, koska tarjoajan omat sopimusehdot ovat helposti ristiriitaiset hankintayksikön käyttämien julkisten hankintojen yleisten sopimusehtojen kanssa ja silloin tarjous tulkitaan tarjouspyynnön vastaiseksi. Ei Esimerkiksi kikitapauksessa MAO: 59/10 tarjouspyynnössä on ilmoitettu maksuehtona olevan 30 vrk laskun hyväksymisestä. Tarjoaja on tarjouksessaan ensin ilmoittanut maksuehdon olevan 14 vrk. Netto, viivästyskorko 11% ja tarjousajan päättymisen jälkeen toimittanut hankintayksikölle maksuehtoa koskevan korjauksen tarjouspyynnön mukainen 30 vrk laskun hyväksymisestä. Markkinaoikeuden päätöksen mukaan tarjoajien tasapuolinen ja syrjimätön kohtelu edellyttää, että puutteellisen tai tarjouspyynnön vastaisen tarjouksen jättäneelle tarjoajalle ei saa antaa mahdollisuutta täydentää tai muuttaa tarjoustaan tarjousajan jälkeen. Tarjoaja kantaa vastuun siitä, että tarjous on tarjouspyynnön mukainen. Koska tarjouspyynnön sisältö on ollut maksuehdon osalta yksiselitteinen, valittajan tarjous on tullut hylätä tarjouspyynnön vastaisena. 9

10 Tarjous ei ole automaattisesti tarjouspyynnön vastainen, vaikka siihen on liitetty tarjoajan omat sopimusehdot. Hankintayksikön on käytävä läpi tarjoajan omat sopimusehdot ja tarkistettava, onko niissä poikettu hankintayksikön ilmoittamista sopimusehdoista hankintayksikölle epäedullisempaan suuntaan. Mikäli sopimusehdoissa on poikkeama, joka heikentää hankintayksikön asemaa, tarjous on tarjouspyynnön vastainen. Tapauksessa MAO: 393/10 voittanut tarjoaja on väittänyt markkinaoikeudessa, että valittajan tarjous on ollut tarjouspyynnön vastainen siltä osin kuin se on ilmoittanut tarjouksessaan noudattavansa yleisessä toiminnassa sen omia sopimusehtoja. Kyseisissä sopimusehdoissa on kuitenkin täsmennetty, että mikäli omat sopimusehdot olisivat ristiriidassa palvelusopimuksen ehtojen kanssa, palvelusopimus on ensisijainen. Markkinaoikeuden päätöksen mukaan valittajan tarjous ei ollut tarjouspyynnön vastainen. Tarjouspyynnön vastainen tarjous hinnan ilmoittamisen osalta Hintavaraumat ovat kenties yksi tyypillisin virhe tarjouksissa. Hankintayksikön on suositeltavaa tehdä hinnan ilmoittamista koskeva ohje, jossa hintavarauman ilmoitetaan olevan ehdottomasti kielletty. Tämä lisää vastaanotettujen tarjousten tarjouspyyntöjen mukaisuutta. Esimerkiksi tapauksessa MAO: 203/10 tarjouspyynnön mukaan tarjouksessa on mainittava arvonverolisätön kokonaishinta hankintaohjelman mukaisesti toimitettuna ja asennettuna valmiiksi käyttökuntoon sekä käytönopastus. Hintavaraumia ei hyväksytä. Valittaja on ilmoittanut tarjouksessaan mikäli järjestelmässä esiintyy katvealueita esim. erikoisista rakennusteknisistä ratkaisuista johtuen, pidämme oikeuden lisätä tukiasemia vaaditun radiopeiton saavuttamiseksi. Mahdollisista lisätilauksista johtuvat ylimääräiset asennus ja matkakustannukset ja mahdolliset asennus ja pientarvikkeet toteuman mukaan lisättynä 20 % laskutuspalkkiolla. Markkinaoikeuden mukaan valittaja on esittänyt tarjouksessaan kokonaishintaa koskevan hintavarauman, minkä vuoksi sen tarjouksen lopullinen kokonaishinta ei ole ilmennyt tarjouksesta eikä ollut edes siitä laskettavissa. Tarjous on tullut hylätä tarjouspyynnön vastaisena. 10

11 Tapauksessa MAO: 449/10 tarjouspyynnössä on edellytetty kiinteän koko hankintakauden ( ) kattavan hinnan ilmoittamista. Valittaja oli ilmoittanut vuosien hinnat taulukon mukaan korjattuna elinkustannusindeksillä. Markkinaoikeuden mukaan tarjouksessa esitetyn varauman johdosta hankinnan kokonaishinta ei ole ollut tarjouksessa laskettavissa, jonka vuoksi tarjous on tullut hylätä tarjouspyynnön vastaisena. Toinen merkittävä seikka, joka tekee tarjouksesta tarjouspyynnön vastaisen on se, että hinnat ilmoitetaan vertailukelvottomasti suhteessa muihin tarjouksiin. Tarjouksessa pyydetyn kokonaishinnan on sisällettävä kaikki tarjouspyynnössä edelletyt tehtävät. Esimerkiksi jos tarjouspyynnössä edellytetään asennuksen kuuluvan hintaan, erillinen veloitus asennuksesta tekee tarjouksesta tarjouspyynnön vastaisen. Lisäksi hinta on annettava pyydetyssä muodossa: jos hankintayksikkö edellyttää päivähintaa tai tiettyä yksikköhintaa, tarjous on hinnoiteltava edellytetyn muodon mukaisesti tarjousten vertailtavuuden vuoksi. Esimerkiksi tapauksessa MAO: 593/10 tarjouspyynnössä on pyydetty ilmoittamaan hinnat arvonlisäverottomina nettohintoina siten, että tarjouksen hinnoitteluperusteena on hinta/päivä. Valittaja on antanut tarjouksensa kaikista kuljetuskohteista arvonlisäverottomaan hintaan 315 euroa päivä/auto. Markkinaoikeuden mukaan tarjouksen perusteella ei ole ollut mahdollista määrittää valittajan tarjoaman palvelun päivähintaa, vaan ainoastaan autokohtainen päivähinta. 11

12 Kolmas merkittävä seikka, joka tekee tarjouksesta tarjouspyynnön vastaisen on vertailuun vaikuttavan hinnan ilmoittamatta jättäminen. Lisäksi lisätilauksille on annettava hinta tarjouksessa näin mainittaessa, vaikka niiden tekeminen on yksinomaan hankintayksikön päätäntävaltaan kuuluva asema. Esimerkiksi tapauksessa MAO: 169/11 hankinnan arvo oli 36 miljoonaa euroa. Valittajan tarjous on hylätty tarjouspyynnön vastaisena, koska siinä ei ole annettu tarjouspyynnön vaatimuksen mukaisesti hintatietoja kahden hengen huoneen vuokralle. Markkinaoikeuden mukaan asuminen kahden hengen huoneissa on ollut myös hankinnan kohteen sisällöllinen vaatimus, joten vuokran ilmoittamista koskeva puutteellisuus on merkinnyt samalla sitä, etteivät hakijan tarjoukset ole olleet tarjouspyynnön vaatimusten mukaisia. Tarjouspyynnön mukainen tarjous hinnan ilmoittamisen osalta Hintaan liittyy myös seikkoja, jotka eivät tee tarjouksesta tarjouspyynnön vastaista. Tarjoajan ei ole esimerkiksi pakko veloittaa hankintayksikköä tuotteesta tai palvelusta. Lisäksi tarjousta ei tee myöskään vertailukelvottomaksi pelkästään se, että tarjousta ei ole annettu hankintayksikön laatimalla hintalomakkeella. 12

13 Tarjouksesta ei tule tarjouspyynnön vastaista, mikäli tarjouksessa ei ilmoiteta vertailuun vaikuttamattomia hintoja. Vertailuun vaikuttavien hintojen lisäksi tarjouksessa on saatettu pyytää toimittamaan hintaerittelyjä. Näiden erittelyiden puuttuminen ei tee tarjouksesta tarjouspyynnön vastaista, tit jos vertailuun til vaikuttavaksi k i hinnaksi on ilmoitettu kokonaishinta. Esimerkiksi tapauksessa MAO: 377/11 valittajan mukaan voittanut tarjoaja ei ole ilmoittanut tarjouksessaan hintoja tarjouspyynnössä edellytetyn mukaisesti, joten tarjous olisi tullut sulkea tarjouskilpailusta. Markkinaoikeuden mukaan tarjousten vertailussa ei ole otettu tt eikä olisi i pitänytkään tkää ottaa huomioon lik lainkaan lasikuitulujiteverkkojen hankinta ja asennushintoja, jotka oli vain pyydetty ilmoittamaan vertailuun vaikuttamattomassa yksikköhintaluettelossa. Markkinaoikeuden päätöksen mukaan voittaneen tarjoajan tarjous ei ole tarjouspyynnön vastainen eikä vertailukelvoton suhteessa muihin tarjouksiin. Myöskään ylimääräisten hintojen esittäminen ylimääräisistä tuotteista tai palveluista ei tee tarjouksesta tarjouspyynnön vastaista, mikäli kaikkea tarjouspyynnöllä kilpailutettua on tarjottu eivätkä tarjoushinnat sisällä hintavaraumia. Esimerkiksi tapauksessa MAO: 336/11 markkinaoikeus katsoi, että vaikka voittaneen tarjouksessa on ilmoitettu hinta myös palvelulle, joka ei ole ollut hankinnan kohteena, tarjousta voidaan pitää tarjouspyynnön mukaisena. Ylimääräisen hinnan ilmoittamisella ei ole ollut vaikutusta tarjousten vertailuun. 13

14 Joskus tarjouksesta ovat saattaneet jäädä puuttumaan arvonveroverottomat hinnat, joiden perusteella vertailu tehdään. Jos tarjouksesta ovat kuitenkin käyneet ilmi tiedot (arvonverollinen hinta ja verokanta) arvonverolisäverottomien hintojen laskemiseksi, hankintayksikkö voi edellyttää, että tarjoaja täsmentää tarjoustaan toimittamalla alkuperäisen tarjouksen tietojen mukaisesti lasketut arvonverolisättömät hinnat. Tapauksessa MAO: 280/10 markkinaoikeus katsoi, että hankintayksikkö olisi voinut ilman merkittävää lisätyötä laskea arvonlisäverollisen hinnan valittajan tarjouksessa antamien tietojen perusteella. Hintatiedon täsmentämistä ei pidetty tarjouksen kiellettynä korjaamisena tai täydentämisenä. Kiitos! 14