Milloin ja miten osakeyhtiö saa antaa rahalainaa tai vakuuden? Raimo Immonen senior advisor, professori ASIANAJOTOIMISTO
Kysymyksiä miten osakeyhtiö saa antaa velkaa tai vierasvelkavakuuden onko erilaista rahoittaa lähipiiriä kuin vieraita saako yhtiö antaa rahoitusapua sitä koskevassa yrityskaupassa 2
Keskeiset yhtiöoikeudelliset kysymykset Osakeyhtiölain asettamia keskeisiä puitteita: OYL 1:5: yhtiön toiminnan tarkoitus on voiton tuottaminen osakkeenomistajille OYL 1:8 : johdon on huolellisesti toimien edistettävä yhtiön etua liiketaloudellinen peruste, markkinaehtoinen hinnoittelu OYL 1:7 : osakkeenomistajia kohdeltava yhdenvertaisesti, epäoikeutetun edun antaminen kiellettyä OYL 13 luku: varojen jakaminen ja oman pääoman suoja yhtiön etu (corporate benefit) (OYL 13.1.3) - muu liiketapahtuma, joka vähentää yhtiön varoja tai lisää sen velkoja ilman liiketaloudellista perustetta, on laitonta varojenjakoa. OYL 13:10: omien osakkeiden hankinnan rahoituskielto (financial assistance) yhtiö ei saa antaa rahalainaa, varoja tai vakuutta käytettäväksi siihen tarkoitukseen, että ulkopuolinen voi hankkia yhtiön tai sen emoyhtiön osakkeita 3
OYL 1:5 : Yhtiön toiminnan tarkoitus on tuottaa voittoa osakkeenomistajilleen, ellei yhtiöjärjestyksessä toisin määrätä voiton tuottamisen tarkoitus määrittää sitä, mitä on pidettävä yhtiön etuna ja jonka huolellinen edistäminen on yhtiön johdon tehtävä (OYL 1:8 ) yhtiön toimialamääräyksillä on merkitystä arvioitaessa mihin toimiin yhtiö voi ryhtyä - toimen on palveltava toimialamääräyksessä sallittua toimintaa yhtiön edun arviointi perustuu johdon kaupalliseen näkemykseen toimen liiketaloudellisesta perusteesta konserni-intressiä ei Suomen oikeudessa ei tunnusteta vaan toimen edullisuutta on tarkasteltava vain yhtiön omasta näkökulmasta riittävä huolellisuus HE 109/2005:n mukaan toteutuu tavallisimmin silloin kun ratkaisun taustaksi on hankittu tilanteen edellyttämä asianmukainen tieto ja sen perusteella on tehty johdonmukainen päätös tai muu toimi eivätkä päätöksen tekoon ole vaikuttaneet johdon jäsenten eturistiriidat huolellisuusvaatimus korostuu päätökseen tai toimeen liittyvän riskin kasvaessa sekä silloin, kun vastapuolena on lähipiiriin kuuluva taho 4
OYL:ssa ei ole nimenomaisia säännöksiä lähipiirille annettavista veloista tai vakuuksista toisin oli OYL 1978:n aikana ennen vuotta 2006: yhtiö sai antaa rahalainan tai vakuuden yhtiön lähipiiriin kuuluvalle vain voitonjakokelpoisten varojen rajoissa ja turvaavaa vakuutta vastaan. Rahalainan sai kuitenkin antaa lähipiiriin kuuluvalle muun muassa, jos: velallinen oli yhtiön kanssa samaan konserniin kuuluva osakeyhtiö; tai velallinen oli tietty liikekumppani ja laina/vakuus perustui liiketaloudellisiin syihin, laina/vakuus oli tarkoitettu yksinomaan velallisen elinkeinotoimintaa varten eikä lainaaika/vakuusvastuun aika ollut tavanomaista pitempi 5
Ketkä kuuluvat yhtiön lähipiiriin? Yhtiön lähipiiriin kuuluvat, OYL 8:6.2 yhtiön ja toisen henkilön katsotaan kuuluvan toistensa lähipiiriin, jos toinen pystyy käyttämään toiseen nähden määräysvaltaa tai pystyy käyttämään huomattavaa vaikutusvaltaa sen taloutta ja liiketoimintaa koskevassa päätöksenteossa Esimerkiksi a) yhtiöllä on määräysvalta toisessa yhtiössä b) toisella yhtiöllä on määräysvalta yhtiössä c) yhtiöllä on toisen yhtiön kanssa yhteinen määräysvalta kolmannessa yhtiössä d) osakkuusyritys e) henkilö omistaa suoraan tai välillisesti huomattavan vaikutusvallan tuovan osuuden yhtiön äänivallasta f) läheisessä perhesuhteessa sellaiseen henkilöön oleva henkilö, joka omistaa suoraan tai välillisesti huomattavan vaikutusvallan tuovan osuuden yhtiön äänivallasta g) yhtiön johtoon kuuluva avainhenkilö h) läheisessä perhesuhteessa yhtiön johtoon kuuluvaan avainhenkilöön oleva henkilö i) yritys, jossa e h -kohdissa tarkoitettu henkilö omistaa välillisesti tai välittömästi merkittävän osuuden tai jossa henkilö voi käyttää huomattavaa vaikutusvaltaa 6
Miksi asiasta ei enää haluttu säätää nimenomaisesti? HE 109/2005 vp perustelee - säännökset OYL 1978:ssa (12:7 ) olivat epäjohdonmukaisia - paljon tarpeettomia käytännön ongelmia - poistamista tuki tehty maavertailu - asia ratkaistaan tapauksittain OYL:n yleisten periaatteiden nojalla olosuhderiippuvuus vain harvoin on yhtiön edun tai yhtiön toiminnan tarkoituksen mukaista lainata merkittäviä rahasummia omistajalle tai johdon jäsenelle - vahingonkorvausperusteissa (OYL 22:1.3 ) oleva tuottamusolettama tehostaa oikeussuojaa tällaisia toimia vastaan jos vahinko aiheutetaan lähipiiriin kuuluvan henkilön eduksi tehdyllä toimella, vahinko katsotaan aiheutetuksi huolimattomuudesta, jollei menettelystä vastuussa oleva osoita menetelleensä huolellisesti - lähipiirilainat voivat olla sallittuja konsernitilanteissa, jossa konserniyhtiö saa konsernikassaan tehdystä sijoituksesta itselleen hyötyä esimerkiksi korkotuoton, vastaisen rahoituksen tai muun sellaisen edun muodossa 7
Siis -> lähipiirille annetut lainat ja heidän hyväkseen annetut (vierasvelka)vakuudet eivät ole kiellettyjä -> mutta ne voivat olla osakeyhtiölain vastaisia -> lähipiirille annetut lainat tai vakuudet eivät toimen sallittavuuden osalta ole eri asemassa kuin muulle kolmannelle annetut lainat ja vakuudet, eikä konsernikaan ole erityisasemassa -> nimenomaisesti on säännelty vain omien osakkeiden hankinnan rahoittaminen rahoitusapukielto OYL 13:10 8
Kuka rahoituksesta voi päättää? kaikki osakkaat yhdessä? päätösvaltainen yhtiökokous? koko hallitus? päätösvaltainen hallitus? hallituksen puheenjohtaja? toimitusjohtaja? 9
Päätöksen tekeminen velan antaminen, yhtiön varojen panttaaminen ja myös takaussitoumuksen antaminen kuuluvat yhtiön hallituksen päätettäviin asioihin, pääsääntöisesti hallitus huolehtii yhtiön toiminnan asianmukaisesta järjestämisestä = yleistoimivalta toimitusjohtaja saa päättää vakuuden antamisesta silloin, jos se on luonteeltaan juoksevaa toimintaa eli kuuluu yhtiön normaaliin päivittäiseen toimintaan = yleistoimivalta asian siirtämisoikeus: toimitusjohtajalta hallitukselle tai hallitukselta yhtiökokoukselle - yleistoimivallan rajoissa osakkeenomistajien yksimielinen päätös yhtiökokousta pitämättä - yhtiökokoukselle kuuluvassa asiassa 10
Lähipiirin luototuksesta informoitava Toimintakertomukseen otettava tiedot lähipiirilainoista Toimintakertomuksessa on erikseen ilmoitettava rahalainat, vastuut ja vastuusitoumukset yhtiön lähipiiriin kuuluvalle sekä niiden pääasialliset ehdot, jos rahalainojen, vastuiden ja vastuusitoumusten yhteismäärä ylittää 20.000 euroa tai viisi prosenttia yhtiön taseen omasta pääomasta. 11
Vakuudenanto varojenjakona? tasetesti -> jaettava määrä OYL 13:5 : jollei yhtiön maksukykyä koskevasta 2 :stä muuta johdu, yhtiö saa jakaa vapaan oman pääoman, josta on vähennetty yhtiöjärjestyksen mukaan jakamatta jätettävät varat maksukykytesti -> yhtiön maksukyky ei saa vaarantua OYL 13:2 : varoja ei saa jakaa, jos jaosta päätettäessä tiedetään tai pitäisi tietää yhtiön olevan maksukyvytön tai jaon aiheuttavan maksukyvyttömyyden yksimieliset osakkeenomistajat -> vapaa jako taseen ja maksukyvyn rajoissa OYL 13:6.4 : vapaata omaa pääomaa voidaan kaikkien osakkeenomistajien suostumuksella jakaa myös muulla kuin 1 :n 1 momentissa tarkoitetulla tavalla, jollei yhtiöjärjestyksestä johdu muuta laiton varojenjako OYL 13:1.3 : muu liiketapahtuma, joka vähentää yhtiön varoja tai lisää sen velkoja ilman liiketaloudellista perustetta, on laitonta varojenjakoa palautusvastuu OYL 13:4 : vastoin tämän lain tai yhtiöjärjestyksen määräyksiä yhtiöstä saadut varat on palautettava, jos varojen saaja tiesi tai hänen olisi pitänyt tietää jakamisen tapahtuneen tämän lain tai yhtiöjärjestyksen vastaisesti. Palautettavalle määrälle on maksettava vuotuista korkoa korkolain 12 :ssä tarkoitetun kulloinkin voimassa olevan viitekoron mukaisesti. 12
Omien osakkeiden hankinnan rahoittaminen OYL 13:10 - rahoitusapu (financial assistance) Yhtiö ei saa antaa rahalainaa, varoja tai vakuutta käytettäväksi siihen tarkoitukseen, että ulkopuolinen voi hankkia yhtiön tai sen emoyhtiön osakkeita. Mitä 1 momentissa säädetään, ei sovelleta sellaisiin jakokelpoisten varojen rajoissa toteutettaviin toimiin, joiden tarkoituksena on osakkeiden hankkiminen yhtiön tai sen 8 luvun 6 :n 2 momentissa tarkoitettuun lähipiiriin kuuluvan yhtiön työntekijöille. taustalla EU:n 2. yhtiöoikeudellinen eli pääomadirektiivi, 23 artikla (77/91/ETY) + muutosdirektiivi (2006/68/EY lieventäviä muutoksia ei Suomessa tehty OYL:iin juuret muutoin HE 11/1981 13
Rahoitusapukielto - koskee sekä jo liikkeeseen laskettujen osakkeiden hankkimista että yhtiön antamien uusien osakkeiden hankinnan rahoitusta - kattaa myös vastavuoroisen osakkeenmerkinnän, jos merkinnät maksetaan vastavuoroisilla osakemerkinnöillä - ei koske aikaisemmin tehtyjä hankintoja: siihen tarkoitukseen, että voi hankkia - järjestelyn todellinen luonne ratkaisevaa, ei siinä käytetty muoto (HE 109/2005) tehtävänä on suojata velkojia kieltoa ei sen vuoksi voida ohittaa kaikkien osakkeenomistajienkaan hyväksymisellä - OYL 13:10 on rajoittavampi kuin mihin pääomadirektiivin 23 artikla nykyisin antaisi tilaa 14
Rahoitusapukielto Poikkeus: jakokelpoisten varojen rajoissa toteutettava toimi, jonka tarkoituksena on osakkeiden hankkiminen yhtiön tai sen lähipiiriin kuuluvan yhtiön työntekijöille (+ henkilöstörahasto, HRL 23 ) yhtiön rahalainat työntekijöille henkilöstöantiin yhtiön lainat henkilöstörahastolle osakkeiden ostoon tai merkintään kuka on työntekijä: myös toimitusjohtaja, hallituksen jäsen, hallintoneuvoston jäsen, toiminimenkirjoittaja, vuokratyöntekijä? 15
Kiellon rikkominen - ei yleensä johda laittoman varojenjaon seuraamuksiin (OYL 13:4 ja 25.1 ), koska ei varsinaisesti ole varojen jakamista (HE 109/2005) - saattaa kuitenkin tosiasiallisesti olla varojen jakamista kun luottotappioriski on todennäköinen -> velkojainsuoja - kiellon vastainen panttaus on yhtiön sisäisesti mitätön (OYL 21:2.1:n 4 k ja 1.1:n 2 k: mitätön) - ei pätevöidy kaikkien osakkeenomistajienkaan suostumuksella -> velkojainsuoja 16
Kiellon rikkominen - hallitus tai toimitusjohtaja eivät saa noudattaa kiellon vastaista päätöstä, - osakkeenomistajilla, hallituksella, toimitusjohtajalla vahingonkorvausvastuu yhtiötä ja velkojaa kohtaan - ei ole nimenomaisesti sanktioitu osakeyhtiörikoksena tai rikkomisena, ellei samalla ole laitonta varojenjakoa - annettujen varojen rajoittaminen jakokelpoisiin varoihin tai turvaava vastavakuus eivät oikeuta antamaan rahoitusapua 17
Kiellon rikkominen - tulkintaa - mikä on velkojansuojan sisältö rikotaanko kieltoa, vaikka asiaan ei liity mitään velkojaintressiä onko tarkoitus ratkaisevaa ja riittävä ehto ( ei saa antaa siihen tarkoitukseen, että ) - onko kiellon vastainen panttaus velkojaan nähden pätemätön ei lainkaan koska sivullisvaikutuksesta ei ole säännöstä on, mutta vain, jos pantinsaaja toimii vilpillisessä mielessä jos avussa ylitetään vain toimivalta on aina, vaikka pantinsaaja toimisi vilpittömässä mielessä jos avussa ylitetään myös kelpoisuus - mitä pätemättömyydestä seuraa panttivelkojaan nähden pantin palauttaminen panttiin/takaukseen ei voi vedota yhtiötä kohtaan ei vaikutuksia - velkoja saa pitää ja realisoida vakuuden sovitulla tavalla 18
Rahoitusapukielto, lisäpohdittavaa onko OYL 13:10 tällaisena tarpeeton - kattaisivatko yleiset periaatteet (yhtiön etu, oman pääoman suoja) myös rahoitusaputilanteet? tulisiko kaikille yhtiöille/yksityisille yhtiöille antaa oikeus rahoitusapuun varojenjaon edellytyksin (tasekate, maksukyky)? tulisiko nykyistä kieltosääntelyä tarkentaa ja säätää laissa rahoitusavun suhteesta varojenjakoon sekä siviilioikeudellisista vaikutuksista? vrt. Ruotsin ABL 21:11 Rättsföljderna vid olagligt lämnande av lån eller ställande av säkerhet: Om ett aktiebolag har gett förskott eller lämnat lån i strid med bestämmelserna i detta kapitel, skall mottagaren återbära vad han eller hon har uppburit. Har säkerhet ställts i strid med bestämmelserna i detta kapitel, gäller rättshandlingen inte mot bolaget, om bolaget visar att mottagaren av säkerheten insåg eller bort inse att den var olaglig. 19
2.4.2014 ASIANAJOTOIMISTO 20