ELSA Finlandin oikeustapauskilpailu 2014-2015 Koulutustilaisuus Boreniuksella 14.1.2015
TILAISUUDEN AGENDA 1. Boreniuksen yleisesittely 2. Listautuminen käytännössä 3. Listautumisen sääntely 4. Pörssiyhtiön tiedonantovelvollisuus 5. Vahingonkorvaussäännökset 6. Prosessaaminen käytännössä 3
BORENIUKSEN YLEISESITTELY 4
ATTORNEYS AT LAW BORENIUS LTD Established 1911 One of the largest law firms in Finland Main office in Helsinki with branch offices in Tampere and St. Petersburg, also office Attorneys-At-Law Borenius LLP in New York Services cover all areas of corporate law China, German, London, Nordic and Private Clients Desks Member of Borenius Group 5
BORENIUS GROUP Borenius Group consists of over 200 lawyers in six jurisdictions. The member firms of Borenius Group are separate legal entities practicing advocacy for their own account and following their respective local Bar rules www.boreniusgroup.com 6
PRACTICE AREAS Antitrust & Marketing Associations & Foundations Banking, Finance & Restructuring Capital Markets Commercial Agreements Construction Corporate Crime Corporate Law Dispute Resolution Employment, Pension & Benefits Environment & Infrastructure Fund Formation & Investment Management Intellectual Property & Technology Intellectual Property & Technology Litigation M&A & Private Equity Outsourcing Public Procurement & State Aid Real Estate Transactions Restructuring & Insolvency Shipping, Transport and Insurance Tax Trademarks 7
CAPITAL MARKETS We assist shareholders, issuers, underwriters and arrangers in all equity and debt securities offerings, from IPOs and listings to public offerings and placements We advise issuers and shareholders in complex secondary market transactions and offerings that are often part of a larger restructuring, acquisition or financing arrangement Our Capital Markets team also provides clients with legal advice and analysis about the option of a future listing and crucial day-to-day advice to listed companies and their shareholders and managers CHAMBERS EUROPE 2013: "The team's negotiation skills are significant, along with the ability to find solutions to potential problems." 8
M&A & PRIVATE EQUITY We have one of the largest and most experienced M&A teams in Finland We advise leading Finnish and foreign corporations as well as private equity houses on all aspects of public and private mergers and acquisitions Many of our M&A deals have a global dimension and we advise foreign buyers entering the Finnish market We advise many of the most active independent private equity firms, funds and management companies on all aspects and stages of investment and exit from those investments 9
M&A & PRIVATE EQUITY CHAMBERS EUROPE 2013: This firm holds its own in the rankings, thanks to a full-service practice that allows it to undertake cases of high complexity and to act for a range of domestic and international clients from a variety of industries. One of the firm s strongest points is its ability to solve problems innovatively. LEGAL 500, 2013: Very responsive to all requests, and divides labour appropriately to deliver good value." 10
TRAINEE-OHJELMAT Lähetti (Courier): osa-aikaisia (1-3 pvä/vko), tyypillisesti 1. tai 2. vuosikurssin opiskelijoita, yleensä 6 kk työsopimukset Trainee: osa-aikaisia (2-3 pvä/vko), tyypillisesti 3. tai 4. vuosikurssin opiskelijoita (vähintään 160 opintopistettä), yleensä 6 kk sopimukset Ryhmätrainee (Group Trainee): täysipäiväisiä praktiikkaryhmänsä työntekijöitä 4 kk:n ajan; jaksot 1.1.-30.4. (hakuaika elo- syyskuu), 1.5.-31.8. (hakuaika joulu- tammikuu) ja 1.9.-31.12. (hakuaika huhti- toukokuu), opintojen loppuvaiheessa oleville opiskelijoille. 11
TRAINEEDEN TYÖNKUVA YLEISESTI Lähetit: Asianajotoimiston lähetin tehtävät, virastoissa asiointi ja yleisten toimistorutiinien hoitaminen Traineet: Juridisen tiedon hankinta/selvitystyöt, muistioiden laadintaa eri kielillä, käännöstyöt Juridisten asiakirjojen laatiminen ja muokkaaminen Ryhmätraineet: Työtehtävät samoja kuin ryhmänsä nuoremmilla juristeilla 12
TRANSAKTIORYHMÄN TRAINEEOHJELMA - TYÖNKUVA Tehtävät M&A-, rahoitus- ja capital markets -ryhmien lakimiesten avustaminen erilaisissa tehtävissä Yhtiöoikeudellisten dokumenttien ja sopimusten laatiminen Erilaiset selvitystehtävät Due diligence -tarkastuksissa avustaminen 13
TRANSAKTIORYHMÄN TRAINEEOHJELMA - OMINAISUUDET Odotuksemme traineelta: Hyvä suullinen ja kirjallinen englanti (muu kielitaito katsotaan eduksi) Aito kiinnostus yrityskauppoja kohtaan Halu ja kyky oppia uutta; aiempi kokemus transaktioiden parissa katsotaan eduksi Hyvät sosiaaliset taidot ja joukkuehenki Pystyy työskentelemään täysipäiväisesti 14
OIKEUSTAPAUSKILPAILUN KOULUTUS IPO KÄYTÄNNÖSSÄ 15
LISTAUTUMINEN KÄYTÄNNÖSSÄ 1. Listautumistarpeen tunnistaminen, neuvonantajien valinta 3. Due diligence -tarkastus 5. Markkinointi: roadshow, lehdistö ja analyytikot 8. Osakkeiden liikkeeseenlasku ja listalleotto 2. Valmistelu: aikataulutus, dd:n laajuus ja yhtiöoikeudelliset toimenpiteet 4. Listalleottoesitteen ja 6. Merkintäaika markkinointimateriaalin laatiminen 7. Listautumisannin hinnoittelu Noin 6 kuukautta 16
LISTAUTUMISEN TOTEUTTAMINEN KÄYTÄNNÖSSÄ 1. Listautumisprosessin aloitus a) Listautumistarpeen tunnistaminen Tavoite laajentaa toimintaa ja tarve pääoman keräämiseen Omistajien tarkoituksena rahastaa omistuksensa b) Neuvonantajien valinta (Pää)järjestäjä(t) pankki (Taloudellinen neuvonantaja) esim. Corporate finance yhtiö Lainopillinen neuvonantaja asianajotoimisto Tilintarkastaja yleensä yhtiön oma tilintarkastaja Viestintätoimisto listautumisen markkinoinnin koordinointi ja valmistelu 2. Valmistelu a) Aikataulutus koko prosessille päivä/viikkotasolla b) DD-tarkastuksen laajuuden päättäminen (esim. jos (ulkomaalaisia) tytäryhtiöitä) c) Yhtiöoikeudelliset toimenpiteet esim. Oy:n muuttaminen Oyj:ksi, osakemäärän ja pääoman muutos, hallituksen laajennus 17
LISTAUTUMISEN TOTEUTTAMINEN KÄYTÄNNÖSSÄ 3. Due diligence tarkastus a) Legal DD lainopillisen neuvonantajan vastuulla: yhtiön oikeudellisten asioiden läpikäynti mahdollisten listautumiseen vaikuttavien seikkojen selvittämiseksi Löydöksien perusteella tehdään suositukset puutteiden korjaamiseksi b) Business DD pääjärjestäjän vastuulla: yhtiön liiketoiminnan ja siihen liittyvien riskien selvittäminen c) Financial DD tilintarkastajan vastuulla: yhtiön raportointikäytännön ja historiallisten lukujen laatimisen läpikäynti d) IPO DD yleensä tilintarkastajan vastuulla: yhtiön listautumisvalmiuden varmistaminen e) Bring down DD ennen merkintäajan alkua ja sen jälkeen varmistutaan, ettei yhtiön taloudellisessa asemassa tai muuten ole tapahtunut muutoksia 18
LISTAUTUMISEN TOTEUTTAMINEN KÄYTÄNNÖSSÄ 4. Listalleottoesitteen ja markinointimateriaalin laatiminen a) Listalleottoesitettä koordinoi lainopillinen neuvonantaja Konkreettinen kirjoitustyö jaetaan yhtiön, järjestäjän ja aa-toimiston välillä, tilintarkastaja tarkastaa esitteessä esitettyjen lukujen yhdenmukaisuuden suhteessa tilinpäätöksen lukuihin Finanssivalvonta ( Fiva ) kommentoi ja hyväksyy lopullisen version Ei vastaa esitteen tietojen oikeellisuudesta b) Markkinointimateriaalin laatii viestintätoimisto Yhtiö, järjestäjä ja aa-toimisto kommentoivat Ei saa sisältää esitteen sisällöstä poikkeavaa tietoa 5. Markkinointi a) Pääjärjestäjä ja yhtiö markkinoivat IPOa ja listautuvaa yhtiötä analyytikoille, sijoittajille ja lehdistölle Markkinointi rajoitettua ennen kuin esite on julkistettu Tilaisuuksien sisällön tulee perustua esitteen tietoihin 19
LISTAUTUMISEN TOTEUTTAMINEN KÄYTÄNNÖSSÄ 6. Merkintäaika a) Yleensä kaksi viikkoa 7. Listautumisannin hinnoittelu a) Hinta pohjautuu institutionaalisten sijoittajien antamiin merkintätarjouksiin ( book building ) b) Ylimerkintätilanteissa päätetään osakkeiden allokaatiosta sijoittajien kesken 8. Osakkeiden liikkeeseenlasku ja listalleotto a) Käytännössä kaksi päivää hinnoittelun jälkeen b) Jos kyseessä osakeanti ja myynti, osakkeet ensin Pre-listalle ja tämän jälkeen pörssilistalle 20
SOPIMUSSUHTEET LISTAUTUMISESSA Järjestämissopimus (Placing Agreement) yhtiön ja (pää)järjestäjän välillä Toimeksiannon sisältö Vastuunjako yhtiön ja järjestäjän välillä indemnification -ehdot tavanomainen osa järjestämissopimusta Toimeksiantosopimukset (Engagement Letter) yhtiön ja lainopillisen neuvonantajan välillä sekä yhtiön ja tilintarkastajan välillä Neuvonantajien toimeksiannon sisältö Comfort Letter Tilintarkastajalta järjestäjälle ja yhtiölle Esitteen lukujen oikeellisuuden vahvistaminen Legal Opinion Lainopilliselta neuvonantajalta järjestäjälle Yhtiö toimivaltainen sitoutumaan järjestämissopimukseen 21
LISTAUTUMISEN SÄÄNTELY 22
LISTAUTUMISEN SÄÄNTELYKOKONAISUUS Laki kaupankäynnistä rahoitusvälineillä Komission asetus mm. rahoitusvälineiden kaupankäynnin kohteeksi ottamisesta Listauskelpoisuus ja -menettely VMA arvopaperin ottamisesta pörssilistalle Helsingin Pörssin säännöt Suomen listayhtiöiden hallinnointikoodi Arvopaperimarkkinalaki Tiedonanto- ja esiteasiat Komission esiteasetus ja ESMA:n esitesuositus VMA (1019/2012) arvopaperimarkkinalain 3-5 luvussa tarkoitetusta esitteestä Fivan määräykset ja ohjeet Arvopaperien tarjoaminen ja listalleotto Osakeyhtiölaki Arvo-osuuslainsäädäntö ja Euroclear Finlandin säännöt Muuta 23
IPO ESITESÄÄNTELY 1. Arvopaperimarkkinalaki (746/2012) 1:2-4 - yleiset periaatteet, jotka soveltuvat kaikkeen toimintaan rahoitusmarkkinoilla Kielto menetellä hyvän arvopaperimarkkinatavan vastaisesti Kielto antaa totuudenvastaisia tai harhaanjohtavia tietoja Riittävien tietojen tasapuolinen pitäminen saatavilla omiaan olennaisesti vaikuttamaan arvopaperin arvoon Järkevän sijoittajan kriteeri Esitesääntely lain 3 5 luvuissa (perustuu esitedirektiiviin 2003/71/EY) 3 luku: soveltamisala ja määritelmät 4 luku: esitteen julkaiseminen ja sisältö IPOn osalta poikkeuspykälät eivät käytännössä sovellu 5 luku: esitteen hyväksyminen Lisäinfoa mm. hallituksen esityksistä ja esitevastuutyöryhmän mietinnöstä 10/2005 24
IPO ESITESÄÄNTELY 2. Komission esiteasetus (EY) N:o 809/2004 Määrittelee IPO-esitteen sisällön! Normaalikokoisen yhtiön IPO:ssa sovelletaan liitteitä I, III ja XXII Liitteessä I esitetään yhtiötietojen minimivaatimukset Liitteessä II arvopaperitiedot Liitteessä XXII tiivistelmä (Liitteessä II pro foma tiedot, jos yhtiön historialliset taloudelliset tiedot eivät vastaa listattavaa kokonaisuutta) PK-yrityksille ja vähäisen markkina-arvon yrityksille oma rekisteröintiasiakirjaa koskeva liite, jossa kevyemmät tietovaatimukset yhtiön osalta Markkinointisyistä sovelletaan kuitenkin useimmiten normaaleja vaatimuksia, etenkin taloudelliset tiedot kiinnostavia sijoittajien näkökulmasta Komission esiteasetusta täydentävät ESMAn suositus (ESMA/2011/81) ja ESMAn prospectus Q&A 25
IPO ESITESÄÄNTELY 3. Finanssivalvonnan määräyskokoelman (MOK) Määräykset ja ohjeet 6/2013 Arvopaperien tarjoaminen ja listalleotto Fivan määräyksiä ja tulkintoja sekä AML:n että esiteasetuksen soveltamisesta esim. esitteen vakuutuksen sekä taloudellisten tietojen osalta 4. Pörssin säännöt säätelevät listalleottohakemuksen sisällön Pörssin listauskomitea ( Lisko ) päättää listauksesta Säännöt sisältävät määräyksiä listalleottamisen edellytyksistä ja yhtiön hallinnosta 26
PÖRSSIYHTIÖN TIEDONANTOVELVOLLISUUS 27
TIEDONANTOVELVOLLISUUS PÖRSSIYHTIÖSSÄ Tiedonantovelvollisuus jakaantuu jatkuvaan ja säännölliseen tiedonantovelvollisuuteen Säännöllinen tiedonantovelvollisuus käsittää käytännössä tilinpäätöksen ja toimintakertomuksen sekä osavuosikatsaukset Jatkuvan tiedonantovelvollisuuden sisältö AML 6:4 Kaupankäynnin kohteena säännellyllä markkinalla olevan arvopaperin liikkeeseenlaskijan on ilman aiheetonta viivytystä julkistettava kaikki sellaiset päätöksensä sekä liikkeeseenlaskijaa ja sen toimintaa koskevat seikat, jotka ovat omiaan olennaisesti vaikuttamaan mainitun arvopaperin arvoon. Julkistettavan tiedon perusteella pitää voida arvioida päätöksen tai tapahtuman vaikutusta yhtiön taloudelliseen asemaan ja liiketoimintaan ja tätä kautta arvopaperien arvoon Tiedon on oltava selkeää sekä niin täydellistä, ettei se johda sijoittajia harhaan! Tavoite: mahdollistaa pörssiyhtiön arvopaperin arvon perustellun määrityksen 28
TIEDONANTOVELVOLLISUUS PÖRSSIYHTIÖSSÄ Yhtiön tiedonantovelvollisuus syntyy siitä, kun se hakee arvopaperinsa ottamista kaupankäynnin kohteeksi pörssissä (AML 6:1) Listalleottohakemuksen jättäminen pörssille Ensimmäisen tiedotteen sisältö AML:n yleissäännöksen lisäksi Helsingin Pörssin säännöt sisältävät sääntöjä siitä, mitkä tiedot on julkistettava Fivan MOK 7/2013 Liikkeeseenlaskijan tiedonantovelvollisuus sisältää Fivan tulkintaa AML 6:4 tulkinnasta Minkälaisia tietoja Tiedottamisen aikataulu 29
VAHINGONKORVAUSSÄÄNNÖKSET 30
AML:N VAHINGONKORVAUSSÄÄNNÖS AML 4 luvun 1 :n 4 momentin ja 1 luvun 4 :n nojalla esitteen laatimisesta ja julkaisemisesta sekä riittävien tietojen saatavilla pitämisestä ovat vastuussa yhtiön hallitus ja pääjärjestäjä. OYL 6 luvun 2 :n 1 momentin nojalla hallitus huolehtii yhtiön hallinnosta ja sen toiminnan asianmukaisesta järjestämisestä (yleistoimivalta). AML 16 luvun 1 :n vahingonkorvaussäännös: Joka tahallaan tai huolimattomuudesta aiheuttaa toiselle vahinkoa tämän lain, sen nojalla annettujen säännösten tai määräysten taikka avoimuusdirektiivin, esitedirektiivin tai markkinoiden väärinkäyttödirektiivin nojalla annettujen Euroopan komission asetusten tai päätösten vastaisella menettelyllä, on velvollinen korvaamaan aiheuttamansa vahingon. 31
AML:N VAHINGONKORVAUSSÄÄNNÖS Vastuuperusteena on tahallinen tai tuottamuksellinen menettely, josta aiheutuu vahinkoa. Hallituksen esityksen mukaan säännös ei sulje pois esimerkiksi sopimusperusteista vastuuta, VahL:iiin perustuvaa vastuuta tai OYL 22 luvun mukaista vastuuta. Toisin kuin OYL:ssa, AML:ssa säädetään myös yhtiön aiheuttamien vahinkojen korvaamisesta. Henkilö- tai esinevahinkoon liittymätön ns. puhdas varallisuusvahinko tulee korvattavaksi ilman VahL:ssa säädettyjä erittäin painavia syitä. Pykälä voi tulla sovellettavaksi myös, jos vahinko on aiheutettu pelkästään rikkomalla AML 1 luvun 2-4 :ssä säädettyjä yleisiä säännöksiä. 32
TUOTTAMUSTA KOSKEVA TODISTUSTAAKKA AML:n hallituksen esityksen mukaan tuottamusta koskevan todistustaakan jako määräytyy oikeuskäytännössä asiaa koskevien yleisten periaatteiden ja kunkin vahinkotilanteen olosuhteiden mukaan. OK 17 luvun 1 :n 1 momentin nojalla todistustaakka on lähtökohtaisesti kantajalla. Kuitenkin esimerkiksi Esitevastuutyöryhmä on esittänyt 2005 julkaisemassaan mietinnössä, että todistustaakan esitevastuun perustavasta tuottamuksesta tulisi olla sopimussuhteille ominaisella tavalla käännetty. Novera-tapauksessa (Helsingin KäO S 92/8960, lainvoimainen) käräjäoikeus katsoi, että Postipankin olisi lainan järjestäjänä tullut näyttää toteen, että se on joukkovelkakirjalainan liikkeeseenlaskun yhteydessä täyttänyt tiedonantovelvollisuutensa. 33
SYY-YHTEYS ARVOPAPERIMARKKINOILLA Vahingonkorvausoikeudessa todistustaakka syntyneen vahingon ja syy-yhteyden osalta on korvausta vaativalla. Arvopaperimarkkinoilla syy-yhteyden olemassaolo on usein vaikeasti arvioitavissa, koska markkinariskiin kuuluvat tappiot ja korvattavaksi mahdollisesti tulevat vahingot on erotettava toisistaan. Arvopaperimarkkinoilla sijoittajan ei tarvitse yleensä näyttää toteen sitä, että hän olisi nimenomaisesti luottanut markkinoilla olevaan informaatioon, vaan riittävän syy-yhteyden näyttämiseksi voi riittää pelkästään sen näyttäminen, että yhtiö on antanut epätäydellistä informaatiota tai muuten toiminut huolimattomasti markkinoilla (esim. Rudanko: Arvopaperimarkkinat ja siviilioikeus, Helsinki 1992). 34
VAHINGONKORVAUSVASTUUN JAKAUTUMINEN Sekä AML että OYL: Vahingonkorvauksen sovittelusta ja korvausvastuun jakaantumisesta kahden tai useamman korvausvelvollisen kesken on voimassa, mitä vahingonkorvauslain (412/1974) 2 ja 6 luvussa säädetään. Ellei vastuunjaosta ole sovittu osapuolten kesken, vastaavat osapuolet vahingosta yhteisvastuullisesti. VahL 6 luvun 3 :n mukaan korvausvelvollisten kesken korvausmäärä on jaettava sen mukaan kuin harkitaan kohtuulliseksi ottaen huomioon kunkin korvausvelvollisen viaksi jäävä syyllisyyden määrä, vahinkotapahtumasta ehkä saatu etu ja muut seikat. Pääsääntöisesti yhtiö, osakemyyjät ja arvopaperien tarjoaja saavat mahdollisesta hyödystä suurimman osan. Pohjoismaalaisessa oikeuskirjallisuudessa on käyty keskustelua siitä, rajoittavatko OYL:n varojenjakosäännökset yhtiön mahdollisuuksia maksaa vahingonkorvausta osakkeenomistajalle. 35
FIVAN TULKINTA VASTUUN JAKAUTUMISESTA Finanssivalvonnan tulkinnan mukaan AML:n 1 luvun 4 :n ja 4 luvun 1 :n mukainen tiedonantovelvollisuus on ensisijaisesti arvopaperin tarjoajalla tai kaupankäynnin kohteeksi hakevalla. Finanssivalvonnan tulkinnan mukaan pääjärjestäjän selonottovelvollisuus niistä tiedoista, joita AML:n 1 luvun 4 :n ja 4 luvun 1 :n tiedonantovelvollisuuden täyttäminen edellyttää, ulottuu myös siihen, mitä informaatiota sen voidaan edellyttää kohtuudella hankkivan liikkeeseenlaskijasta ottaessaan vastaan toimeksiannon ja toimeksiannon aikana. Muulla järjestäjällä on vastuu AML:n 1 luvun 4 :n ja 4 luvun 1 :n tiedonantovelvollisuuden täyttämisestä siltä osin kuin sillä on ollut saatavilla informaatiota säännöksissä edellytetyistä tiedoista. Fivan ohjeet eivät ole oikeudellisesti velvoittavia oikeussääntöjä. 36
HALLINNOLLISET JA RIKOSOIKEUDELLISET SEURAAMUKSET Hallinnolliset seuraamukset Julkinen varoitus (Finanssivalvonnasta annetun lain 39 ) Seuraamusmaksu (Finanssivalvonnasta annetun lain 40 ) Rikosoikeudelliset seuraamukset RL 51:5: Arvopaperimarkkinoita koskeva tiedottamisrikos Joka tahallaan tai törkeästä huolimattomuudesta 1) rahoitusvälineen markkinoinnissa tai vaihdannassa elinkeinotoiminnassa antaa rahoitusvälineeseen liittyviä totuudenvastaisia tai harhaanjohtavia tietoja tai 2) jättää asianmukaisesti antamatta arvopaperiin liittyvän tiedon, jonka arvopaperimarkkinalaki (746/2012) velvoittaa antamaan ja joka on omiaan olennaisesti vaikuttamaan sanotun arvopaperin arvoon, tai arvopaperimarkkinalain mukaista tiedonantovelvollisuutta täyttäessään antaa sellaisen, arvopaperiin liittyvän totuudenvastaisen tai harhaanjohtavan tiedon, on tuomittava arvopaperimarkkinoita koskevasta tiedottamisrikoksesta sakkoon tai vankeuteen enintään kahdeksi vuodeksi. Huom. kuitenkin KKO 2000:82, jonka mukaan osakkeita merkinneillä piensijoittajilla ei ollut rikosjutussa asianomistajan puhevaltaa. 37
OIKEUSKÄYTÄNTÖ JA -KIRJALLISUUS Suomessa vain muutama arvopaperimarkkinaoikeudellista vahingonkorvausta koskevaa ratkaisua Kansallisanti-tapaus (ei kysymys listautumisannista) Novera-tapaus (bondiesite) TJ Group -tapaus (ei kysymys listautumisannista) Hyvää kirjallisuutta Hidén: Listautuminen ja vahingonkorvausvastuu. Lakimiesliiton kustannus 2002 (kumotun AML:n mukainen). Esitevastuutyöryhmän mietintö 10/2005 (kumotun AML:n mukainen). Norros: Vahingonkorvausvastuu arvopaperimarkkinoilla. WSOY Pro 2009 (kumotun AML:n mukainen). Häyrynen Kajala: Uusi arvopaperimarkkinalaki. Lakimiesliiton kustannus 2013. Parkkonen Knuts: Arvopaperimarkkinalaki. Talentum 2014. Savela: Vahingonkorvaus osakeyhtiössä. Talentum 2006. af Sandeberg: Prospektansvaret. Caveat emptor eller caveat venditor? Iustus Förlag 2001. 38
CONTACT INFORMATION Attorneys at law Borenius Ltd Yrjönkatu 13 A FI-00120 HELSINKI, FINLAND Office +358 9 615 333 Fax +358 9 615 33 499 Email Web info@borenius.com www.borenius.com 39
40