Kuka kantaa virkavastuuta? Tanja Mansikka, VT, OTL Kuntamarkkinat

Transkriptio

1 Kuka kantaa virkavastuuta? Tanja Mansikka, VT, OTL Kuntamarkkinat

2 Väärinkäytösten ehkäisy kunnallishallinnossa Vaalikelpoisuusrajoitukset valtuuston ja toimielimiin Esteellisyyssäännökset Kuntalaki 52, Hallintolaki 28 Valvonta Muutoksenhakujärjestelmä Kantelut Media Sisäinen valvonta Ulkoinen valvonta Virkavastuu Rikosvastuu ja vahingonkorvausvastuu

3 Virkavastuusta ja lahjusrikoksista Rikoslain 40 luvun virkamiestä koskevia virkarikossäännöksiä sovelletaan virkamiesten lisäksi julkista luottamustehtävää hoitavaan henkilöön (esim. kunnanvaltuutettu, kunnanhallituksen jäsen) ja julkista valtaa käyttävään henkilöön (RL 40:12.1). Julkisyhteisön työntekijään sovelletaan puolestaan lahjuksen ottamista, törkeää lahjuksen ottamista ja lahjusrikkomusta koskevia säännöksiä (RL 40:12.2). Julkisyhteiso n työntekijään sovelletaan myös virkasalaisuuden rikkomista ja tuottamuksellinen virkasalaisuuden rikkomista koskevia RL 40 luvun 5 :n säännöksiä (RL 40:12.2). Virkavastuusta voidaan myös säätää erityislaissa.

4 Julkisen vallan käyttö ja sen valmistelu lain nojalla (virkavastuu) Rikoslain virkamiestä koskevia säännöksiä sovelletaan julkisen vallan käyttöön (RL 40:11 5a ) ja julkisen vallan käytön valmisteluun: RL 40:11 5b)Julkista valtaa käyttävällä henkilöllä tarkoitetaan myös sitä, jonka lain tai asetuksen nojalla taikka viranomaiselta lain tai asetuksen nojalla saadun toimeksiannon perusteella kuuluu osallistua julkista valtaa koskevan päätöksen valmisteluun tekemällä päätösesitys tai -ehdotus, laatimalla selvitys tai suunnitelma, ottamalla näyte tai suorittamalla tarkastus taikka muulla vastaavalla. Pelkästään toimeksiantosopimus kunnan ja yksityisen välillä ei laajenna virkavastuuta yksityisen sektorin suorittamaan valmisteluun, jolleivät julkisen vallan käyttöön liittyvät valmistelutehtävät perustu erityiseen lakiin tai asetukseen tai sen perusteella saatuun toimeksiantoon.

5 Julkisen hallintotehtävien hoitaminen Julkinen hallintotehtävä voidaan antaa yksityiselle vain lain nojalla. Käytännössä annettaessa julkinen hallintotehtävä yksityiselle toimijalle lain nojalla, on oltava myös maininta yksityisen rikosoikeudellisesta virkavastuusta, jotta virkarikosvastuu tulisi sovellettavaksi. Rikoslaki säätää ainoastaan julkisen vallan käyttöön liittyvästä virkarikosvastuusta Palveluiden tuottaminen Kunta tai kuntayhtymä voi tuottaa järjestämisvastuulleen kuuluvat palvelut itse tai hankkia ne sopimukseen perustuen muulta palvelujen tuottajalta Kuntalain 9.2 :n julkisen hallintotehtävän kunta voi kuitenkin antaa muulle kuin viranomaiselle vain, jos siitä erikseen lailla säädetään. Ostopalvelussa tuetaan palvelua, joka voi esim. tukea julkisen hallintotehtävän hoitamista tai viranomaisen käyttämää julkista valtaa. Hieman eri tulkintoja on olemassa siitä, mikä on julkisen hallintotehtävän hoitamista. Laillisuusvalvojien toimivalta ulottuu laajasti yksityiseen toimintaan, vaikka kyseessä ei olisi virkavastuulla harjoitettavasta toiminnasta eikä edes julkisen hallintotehtävän hoitamisesta. Esimerkiksi kun kunnalla on lakisäteinen velvollisuus järjestää palvelut (kunnan järjestämisvastuu)), laillisuusvalvonta ulottuu ostopalveluissa yksityisen harjoittamaan julkisen tehtävän hoitamiseen.

6 Ulkoistaminen Hallinnon yleislakien (esim. hallintolaki ja julkisuuslaki) soveltaminen yhtiöiden toimintaan ei ole tavanomaista ja tapahtuu lähinnä niissä harvoissa tilanteissa, joissa yhtiö harjoittaa toimintaansa lain nojalla. Käytännössä ulkoistamisen seurauksena kunnan asioiden valmisteluun ja tehtävien hoitamiseen osallistuu henkilöitä, joita eivät esimerkiksi koske hallintolain esteellisyyssäännökset. Hallintolakia sovelletaan kunnan ulkopuolella julkisen hallintotehtävän hoitamiseen. Julkisuuslakia sovelletaan yhteisöihin, jotka hoitavat lain nojalla julkisia tehtäviä tai yksityisiä, jotka lain nojalla käyttävät julkista valtaa (JulkisuusL 4.2 ). kunnallisen yhtiön yhtiöjärjestykseen voidaan ottaa määräykset julkisuuslain soveltamisesta (muutoin tj/hallitus päättää)

7 Vahingonkorvausvastuu ostopalvelussa Kunnalla säilyy lakisääteisissä tehtävissä vastuu julkista valtaa käyttäen aiheutuneesta vahingosta toiminnan ulkoistamisesta huolimatta. Kun kyse ei ole julkisen vallan käytöstä vaan tuotetuista palveluista, tilanne on kuitenkin tulkinnanvarainen ja sääntelemätön ostopalveluissa. Siitä, onko kunta vai ostopalvelun tuottaja suoraan ulkopuoliselle vastuussa ostopalvelujen sisällöstä, on esitetty erilaisia tulkintoja. Kunnan ja palvelun tuottajan välisen vahingonkorvausvastuun on esitetty perustuvat sopimusvastuuseen. Tämä tarkoittaa sitä, ettei ulkopuolinen tuota palvelua lain nojalla vaan sopimuksen nojalla ja vahingonkärsijän olisi siten vaadittava korvausta kunnalta ja kunta vaatii sitten erikseen korvausta palveluntuottajalta. Nykyisessä kuntalaissa todetaan, että palvelujen tuottajan vastuu palveluista määräytyy sen mukaan, mitä tässä laissa tai muualla säädetään, sekä mitä kunta tai kuntayhtymä ja palvelujen tuottaja sopivat. Sopimukset tärkeitä Palveluhankintoja koskeviin yleisiin sopimusehtoihin on otettu uusi kohta, jonka mukaan palveluntuottaja on velvollinen korvaamaan palvelun käyttäjälle aiheuttamansa vahingon, joka johtuu tilaajan ja palveluntuottajan välisen hankintasopimuksen vastaisesta menettelystä (JYSE 2014 Palvelut, kohta 17).

8 Ulkoistaminen ja elinkeinotoiminnan lahjusrikokset Kunnan yhtiömuodossa toteutettavaan toimintaan ja ostopalveluja tuottavan yhtiön toimintaan sovelletaan rikoslain 30 luvun elinkeinotoiminnan lahjusrikossäännöksiä, joiden soveltaminen poikkeaa virkarikossäännöksistä. Soveltamiskynnys korkeampi kuin virkarikoksissa Elinkeinotoiminnan lahjusrikoksissa suojelukohde on eri kuin virkarikoksissa: elinkeinotoiminnan lahjusrikoksilla suojataan elinkeinonharjoittajan ja hänen palveluksessaan olevan välistä luottamusta (suojataan yrityksen omistajan luottamusta) sekä suojataan päämiehen ja toimeksisaajan välistä luottamusta (suojataan päämiehen luottamusta). virkarikosten lahjusrikkomussäännöstä ei sovelleta yksityisoikeudelliseen toimintaan Oikeushenkilön rangaistusvastuuta koskevia säännöksiä voidaan puolestaan soveltaa vain elinkeinotoiminnan lahjusrikoksissa ja lahjuksen antamisessa viranomaiselle, ei virkarikoksissa.

9 Virkavelvollisuuksien rikkominen Virkavelvollisuuden tai tuottamuksellisen virkavelvollisuuden rikkominen säännöksiin tai määräyksiin perustuvan virkavelvollisuutensa rikkominen Virka-aseman väärinkäyttäminen Hyötymistarkoitus tai vahingoittamistarkoitus Päätöksenteko tai sen valmistelu tai muu julkisen vallan käyttö Virasta pidättäminen Valtuusto Viraltapano Virkarikoksen yhteydessä päätöksen viraltapanosta tekee aina tuomioistuin

10 Julkaisut aiheesta Suhdetoiminta harvoin lahjontaa? Lahjusrikokset lainvalmisteluaineiston ja ennakkotapausten valossa, Defensor Legis 2013/2, Tanja Mansikka. Kuka kantaa virkavastuuta? Virkavastuusta kunnassa ja sen ulottumisesta ulkoistettuun toimintaan sekä epäasiallisesta vaikuttamisesta päätöksentekoon, Edilex 2014/11, Tanja Mansikka.