Kilpailua rajoittavat ehdot toimitus- ja jakelusopimuksissa

Transkriptio

1 Kilpailua rajoittavat ehdot toimitus- ja jakelusopimuksissa Tatu Kulmala asianajaja, varatuomari Iiro Hollmén asianajaja, varatuomari

2 Uusi kilpailulaki uusi kilpailulaki voimaan sääntelyn selkeyttäminen sekä yhdenmukaistaminen EU:n kilpailusäännösten kanssa kilpailuviraston tehtävien priorisointi ei muutosta kiellettyihin kilpailunrajoituksiin keskeisimmät muutokset seuraamusmaksut yrityskauppavalvonta vahingonkorvaukset menettelysäännöksiä koskevat muutokset 2

3 Uusi kilpailulaki seuraamusmaksuihin liittyvät muutokset maksujen määräämisen, alentamisen ja vapauttamisen harmonisointi EU-sääntelyn kanssa seuraamusmaksu enintään 10 % rajoitukseen osallisen elinkeinonharjoittajan viimeisen rikkomukseen osallistumisvuoden liikevaihdosta (vanha laki: markkinaoikeuden päätöstä edeltänyt vuosi) Leniency-järjestelmää koskevat tarkennukset: vapautuksen ja alennuksen parempi ennakoitavuus immuniteetti vain hakemuksesta ilmiantaja voidaan velvoittaa jatkamaan kartellissa 3

4 Uusi kilpailulaki yrityskauppavalvontaan liittyviä muutoksia hyväksyttävyyden arvioinnissa siirrytään SIEC -testiin (Significant Impediment to Efficient Competition) aiemman dominanssitestin sijaan kilpailun olennainen estyminen mahdollistaa aiempaa paremmin kaupan taloudellisten vaikutusten huomioimisen mahdollisuus puuttua kauppaan, vaikka ei syntyisi määräävää markkina-asemaa markkinaoikeus voi Kilpailuviraston esityksestä kieltää, määrätä purettavaksi tai asettaa kaupan toteutukselle ehtoja, jos kauppa olennaisesti estää tehokasta kilpailua Kilpailuvirasto ei voi määrätä ehtoja, joita ilmoittaja ei ole hyväksynyt 4

5 Uusi kilpailulaki vahingonkorvauskysymyksiin liittyviä muutoksia muutkin vahinkoa kärsineet kuin elinkeinonharjoittajat voivat vaatia korvausta (mm. yksityishenkilöt, julkisyhteisöt) vanhentumisaika 10 vuotta entisen 5 vuoden sijaan 5

6 Uusi kilpailulaki menettelysäännöksiä koskevia muutoksia Kilpailuvirastolle oikeus ja velvollisuus asettaa tehtävät tärkeysjärjestykseen oikeus kutsua kuultavaksi henkilö, jonka voidaan perustellusta syystä katsoa olleen osallisena rajoituksen toteuttamisessa (ei sanktioitu) mahdollisuus kotitarkastuksiin (kotirauhan suojaamat yrityksen edustajien asunnot) edellyttää markkinaoikeuden lupaa elinkeinonharjoittajien puolustautumisoikeudet mm. oikeus olla vastaamatta itseä syyllistäviin kysymyksiin 6

7 Toimitus- ja jakelusopimukset toimitus- ja jakelusopimuksiin liittyvät kilpailunrajoitukset ovat kiellettyjä sekä kilpailulain että Euroopan unionin toiminnasta tehdyn sopimuksen 101 artiklan perusteella mainitut säännökset ovat sisällöltään yhdenmukaisia ja niitä tulkitaan yhdenmukaisella tavalla, joten elinkeinonharjoittajien kannalta ei käytännössä ole merkitystä sillä, kumpaa säännöstä sovelletaan 7

8 Kielletyt kilpailunrajoitukset elinkeinonharjoittajien väliset sopimukset, elinkeinonharjoittajien yhteenliittymien päätökset sekä yhdenmukaistetut menettelytavat, joiden tarkoituksena merkittävästi estää, rajoittaa tai vääristää kilpailua tai joista seuraa, että näin tapahtuu, ovat kiellettyjä kiellettyä erityisesti jos: 1) suoraan tai välillisesti vahvistetaan osto- tai myyntihintoja taikka muita kauppaehtoja; 2) rajoitetaan tai valvotaan tuotantoa, markkinoita, teknistä kehitystä taikka investointeja; 3) jaetaan markkinoita tai hankintalähteitä; 4) eri kauppakumppaneiden samankaltaisiin suorituksiin sovelletaan erilaisia ehtoja siten, että kauppakumppanit asetetaan epäedulliseen kilpailuasemaan; tai 5) sopimuksen syntymisen edellytykseksi asetetaan se, että sopimuspuoli hyväksyy lisäsuoritukset, joilla niiden luonteen vuoksi tai kauppatavan mukaan ei ole yhteyttä sopimuksen kohteeseen 8

9 Kielletyt kilpailunrajoitukset poikkeus kiellosta: kielto ei koske sellaista elinkeinonharjoittajien välistä sopimusta, elinkeinonharjoittajien yhteenliittymän päätöstä tai elinkeinonharjoittajien yhdenmukaistettua menettelytapaa tai sellaista sopimusten, päätösten tai yhdenmukaistettujen menettelytapojen ryhmää, joka: 1) osaltaan tehostaa tuotantoa tai tuotteiden jakelua taikka edistää teknistä tai taloudellista kehitystä; 2) jättää kuluttajille kohtuullisen osuuden näin saatavasta hyödystä; 3) ei aseta asianomaisille elinkeinonharjoittajille rajoituksia, jotka eivät ole välttämättömiä mainittujen tavoitteiden saavuttamiseksi; ja 4) ei anna näille elinkeinonharjoittajille mahdollisuutta poistaa kilpailua merkittävältä osalta kysymyksessä olevia hyödykkeitä 9

10 Vertikaaliset sopimukset vertikaaliset sopimukset ovat eri tuotanto- tai jakeluportaalla toimivien yritysten välisiä sopimuksia tyypillisiä vertikaalisia sopimuksia ovat valmistajien ja vähittäismyyjien, valmistajien ja tukkukauppiaiden sekä tukku- ja vähittäiskauppiaiden väliset jakelusopimukset kilpailunrajoituksesta saattaa olla kyse, jos sopimukseen sisältyy tavarantoimittajaan tai ostajaan kohdistuvia rajoituksia yleisimpiä vertikaalisia rajoituksia yhden tuotemerkin määrääminen, jakelun rajoittaminen, jälleenmyyntihinnan määrääminen ja markkinoiden jakaminen 10

11 EU-säädökset komission asetus (EU) N:o 330/2010, annettu 20 päivänä huhtikuuta 2010, Euroopan unionin toiminnasta tehdyn sopimuksen 101 artiklan 3 kohdan soveltamisesta tiettyihin vertikaalisten sopimusten ja yhdenmukaistettujen menettelytapojen ryhmiin ( Ryhmäpoikkeusasetus ) Euroopan komissio: Suuntaviivat vertikaalisista rajoituksista (2010/C 130/01) 11

12 Ryhmäpoikkeusasetus jos toimittajan markkinaosuus enintään 30 prosenttia sellaisilla merkityksellisillä markkinoilla, joilla se myy sopimuksessa tarkoitettuja tavaroita tai palveluita, ja ostajan markkinaosuus enintään 30 prosenttia sellaisilla merkityksellisillä markkinoilla, joilla se ostaa sopimuksessa tarkoitettuja tavaroita tai palveluita, eikä sopimus sisällä vakavia kilpailunrajoituksia, ryhmäpoikkeusasetus soveltuu, eikä tarvitse tutkia enemmälti (ei vakavia rajoituksia) 12

13 Vakavat rajoitukset a) rajoittaa ostajan mahdollisuutta määrittää myyntihintansa (enimmäismyyntihinta tai suositushinta mahdollinen edellyttäen, ettei välillisesti johda kiinteään tai vähimmäishintaan); b) rajoittaa alueita tai asiakkaita, joille sopimuspuolena oleva ostaja voi myydä sopimuksessa tarkoitettuja tavaroita tai palveluita, lukuun ottamatta: i) myyntialueen tai asiakasryhmän rajoitusta, jos koskee toimittajalle tai toimittajan toiselle taholle yksinoikeudella varattua aluetta tai asiakasryhmää, ii) rajoitusta, joka koskee tukkukaupan portaalla toimivan ostajan harjoittamaa myyntiä loppukäyttäjille, iii) rajoitusta, joka koskee valikoivan jakelujärjestelmän jäsenten harjoittamaa myyntiä valtuuttamattomille jakelijoille iv) rajoitusta, joka koskee ostajan mahdollisuutta myydä komponentteja, jotka on toimitettu sille hyödykkeisiin sisällytettäviksi, asiakkaille, jotka käyttäisivät ne samanlaisten tavaroiden valmistamiseen kuin toimittajan valmistamat tavarat; 13

14 Vakavat rajoitukset c) rajoittaa vähittäiskaupan portaalla toimivien valikoivan jakelujärjestelmän jäsenten aktiivista tai passiivista myyntiä loppukäyttäjille; voi kuitenkin kieltää myynnin valtuuttamattomassa sijoittautumispaikassa; d) rajoittaa ristikkäisiä toimituksia valikoivaan jakelujärjestelmään kuuluvien jakelijoiden välillä, mukaan lukien kaupan eri portailla toimivien jakelijoiden välillä; e) rajoittaa komponenttien toimittajan mahdollisuutta myydä ko. komponentteja varaosina loppukäyttäjille tai korjaamoille, joita ko. komponentteja tuotteissaan käyttävä ostaja ei ole valtuuttanut korjaamaan tai huoltamaan tavaroitaan (varaosamonopoli) 14

15 Tyypillisiä ehtoja hinnoitteluehdot tarkastelussa myös välilliset menettelyt: enimmäisalennus, jakelukate, myynninedistämiskulujen takaisinsaanti tietyin edellytyksin tms. ohjehinnaston tai enimmäishinnaston antaminen ei ole jälleenmyyntihinnan määräämistä markkinoiden tai asiakkaiden jakaminen velvoite olla myymättä tietyille asiakkaille taikka velvoite ohjata tällaisilta asiakkailta saadut tilaukset muille jakelijoille yksinmyyntioikeus sallittua rajoittaa ostajan aktiivista myyntiä alueelle tai asiakasryhmälle, johon toisella ostajalla on yksinoikeus tai jonka toimittaja on varannut itselleen passiivinen myynti aina sallittava 15

16 Aktiivinen myynti aktiivinen / passiivinen myynti aktiivisella myynnillä tarkoitetaan aktiivista yhteydenottoa yksittäisiin asiakkaisiin esimerkiksi suoramainonnan tai asiakaskäyntien kautta, aktiivista yhteydenottoa johonkin asiakasryhmään tai asiakkaisiin tietyllä alueella harjoittamalla mainontaa tiedotusvälineissä, internetissä tai muuta myynninedistämistä, joka on suunnattu nimenomaan kyseiselle asiakasryhmälle tai asiakkaille kyseisellä alueella 16

17 Passiivinen myynti passiivisella myynnillä tarkoitetaan vastaamista yksittäisten asiakkaiden omasta aloitteestaan tekemiin tiedusteluihin, mukaan lukien tavaroiden tai palveluiden toimittaminen näille asiakkaille sellaista yleistä mainontaa tai myynninedistämistä pidetään passiivisena myyntinä, joka tavoittaa asiakkaat muiden jakelijoiden (yksinmyynti)alueilla tai niiden asiakasryhmissä mutta joka on kohtuullinen keino tavoittaa asiakkaat noiden myyntialueiden tai asiakasryhmien ulkopuolella, esimerkiksi omalla alueella 17

18 Esimerkkejä verkkomyynnistä verkkosivuston käyttö yleensä passiivista myyntiä vakava rajoitus on vaatimus estää oman alueen tai asiakasryhmän ulkopuolisia asiakkaita katselemasta sivuja tai vaatimus ohjata asiakkaat valmistajan tai muiden (yksin)myyjien sivustolle internet-myynnin osuuden rajoittaminen kokonaismyynnistä korkeampi hinta internetissä myytäviksi aiotuille hyödykkeille kuin perinteisesti myytäville kieliversioiden tarjoaminen passiivista myyntiä aktiivista myyntiä on suunnattu verkkomainonta tietyille aluille tai asiakasryhmille hakukoneet, mainospalkit toisten sivustoilla 18

19 Arviointimenetelmät selvitetään toimittajan ja ostajan markkinaosuudet jos kummallakin alle 30 %, kuuluu ryhmäpoikkeusasetuksen piiriin, ellei vakavia kilpailunrajoituksia jos jommankumman markkinaosuus yli 30 %, itsearviointi jos sisältyy vakavia kilpailunrajoituksia, osoitettava että syntyy todennäköisiä tehokkuusetuja 19

20 Sallittavuus tehokkuusetujen perusteella perusteita vertikaalisten kilpailunrajoitusten käyttämiselle ns. vapaamatkustajaongelman ratkaiseminen uusien markkinoiden avaaminen tai niille pääsy laadulliset syyt, asiakaskohtaiset investoinnit, erikoislaitteet, koulutus mittakaavaedut jakelussa 20

21 Case Lastentarvike Lastentarvike Oy yhtenä toimialoista lastenvaunujen ja -rattaiden maahantuonti, tukkumyynti ja markkinointi maahantuotujen rattaiden jakelu konsernin omissa myymälöissä, franchise -yrittäjien myymälöissä ja valtuutettujen jälleenmyyjien liikkeissä (15 kpl) liikevaihto vuonna 2005 noin euroa (toimialan liikevaihto Suomessa arviolta euroa) toimenpidepyyntö Kilpailuvirastolle 2002, viraston esitys Markkinaoikeudelle 2006, Markkinaoikeuden ratkaisu (MAO 81/09, lainvoimainen) 21

22 Case Lastentarvike 4.9 Pidättäytyminen myynnistä sekä markkinoinnista Toimialueen ulkopuolelle Jälleenmyyjä sitoutuu olemaan aktiivisesti markkinoimatta Tuotteita Toimialueen ulkopuolella. Jälleenmyyjä sitoutuu olemaan myymättä tai markkinoimatta tuotteita internetin välityksin tai mitenkään muutoinkaan sähköisesti taikka valtakunnallisissa myynti- sekä ostoilmoitteluun erikoistuneissa tai vastaavissa lehdissä (esim. Keltainen Pörssi). Jälleenmyyjällä on kuitenkin oikeus omalla netissä olevalla kotisivullaan ilmoittaa edustavansa Tuotetta. Tältä osin kotisivu ei saa sisältää kuitenkaan mitään myyntiin tai markkinointiin liittyviä tietoja (esim. hinnat tai mallit). 22

23 Case Lastentarvike ryhmäpoikkeusasetuksen soveltuminen? vertikaalinen sopimus sopimus, jota sovelletaan eri tuotanto- tai jakeluportaalla toimivien yritysten välillä markkinaosuusraja? kummankaan osapuolen markkinaosuus ei yli 30 %? kyseessä valikoiva eli selektiivinen jakelujärjestelmä 4 art C: poikkeusta ei sovelleta vertikaalisiin sopimuksiin, joiden tarkoituksena rajoittaa vähittäiskaupan portaalla toimivien valikoivan jakelujärjestelmän jäsenten aktiivista tai passiivista myyntiä 23

24 Case Lastentarvike samalla kaupan vähittäismyynnin portaalla toimivien valikoivan jakelujärjestelmän jäsenten aktiivisen (koko sopimusehto) ja passiivisen (ehdon kappale 2) myynnin rajoittaminen kyseessä vakavat kilpailunrajoitukset kilpailusääntöjen vastaisuuden toteamiseksi ei tarpeen arvioida todellisia kilpailua estäviä, rajoittavia tai vääristäviä vaikutuksia tehokkuusetujen näyttäminen? Lastentarvikkeelle euron seuraamusmaksu (KiVi:n esitys euroa) 24

25 Sopimusoikeudellinen vaikutus pätemättömyysseuraus kilpailulaki 8 : kiellettyä kilpailunrajoitusehtoa ei saa soveltaa eikä panna täytäntöön pätemätön vai mitätön? pätemättömyyden laajuus lähtökohtaisesti vain kielletty ehto on pätemätön, ei automaattisesti koko sopimus yleinen tuomioistuin ratkaisee sopimusoikeudellisen vaikutuksen yhtäaikaiset prosessit? viranomaisen tai muun tuomioistuimen aiempi päätös? 25