Määräykset ja ohjeet 10/2013 Markkinoiden väärinkäyttöön liittyvä ilmoitusvelvollisuus - Yhteenveto lausunnoista

Transkriptio

1 1 (5) Määräykset ja ohjeet 10/2013 Markkinoiden väärinkäyttöön liittyvä ilmoitusvelvollisuus - Yhteenveto lausunnoista (Tässä yhteenvedossa käytetty määräyksien ja ohjeiden kohtien numerointi vastaa lausunnolla olleessa luonnoksessa käytettyä numerointia. Jos numerointi on muuttunut, Finanssivalvonnan muutoskommentin yhteyteen on merkitty muutetun kohdan numero lopullisissa määräyksissä ja ohjeissa.) KS Yleiset kommentit Finanssivalvonnan kommentti Finanssialan Keskusliitto () Arvopaperimarkkinalain 14 luvun 5 :ssä säädetään markkinoiden väärinkäyttöön liittyvästä ilmoitusvelvollisuudesta. Hallituksen esityksessä 32/2012 käsitellään markkinoiden väärinkäyttöä ja siihen liittyvää ilmoitusvelvollisuutta. Määräysten ja ohjeiden luonnoksen nimi on Epäilyttävien liiketoimien ilmoittaminen. Luonnoksessa käytetään markkinoiden väärinkäytöstä nimitystä epäilyttävä liiketoimi, vaikka laissa ja lain esitöissä käytetään markkinoiden väärinkäyttöön liittyvää ilmoittamista. Selvyyden vuoksi olisi suositeltavaa, että käytettävä terminologia olisi yhtenäistä eli myös Finanssivalvonnan määräys ja ohje käsittelisi markkinoiden väärinkäyttöä. Komission direktiivissä 2004/72/EY artiklassa 7 käytetään termiä "suspicious transactions" (suomenkielisessä käännöksessä "epäilyttävät arvopaperikaupat"). Arvopaperimarkkinalain (AML) ( /746)14 luvun 5 :n otsikko on "Markkinoiden väärinkäyttöön liittyvä ilmoitusvelvollisuus". Finanssivalvonta on muuttanut määräyksen ja ohjeen nimen esitetyn mukaisesti vastaamaan AML:n 14 luvun 5 :n terminologiaa. Luku 1.1 Soveltamisala Finanssivalvonnan kommentti Luvun 1.1 (Soveltamisala) kohdassa 2 todetaan, että määräyksiä ja ohjeita sovelletaan myös yhteisöjen palveluksessa oleviin luonnollisiin henkilöihin. Jo tässä kohdassa olisi syytä mainita rajauksesta, jonka mukaan määräykset ja ohjeet koskevat palvelun tarjoajan palveluksessa olevia luonnollisia henkilöitä, jotka tehtävänkuvansa tai toimensa johdosta osallistuvat asiakasrajapinnassa toimeksiantojen vastaanottamiseen/hoitamiseen tai joilla muulla tavoin on mahdollisuus käytännössä arvioida/huomata epäilyttäviä liiketoimia. AML:n 14 luvun 5 :ä koskevan hallituksen esityksen yksityiskohtaisissa perusteluissa (HE 32/2012, s.166) todetaan, että "ilmoitusvelvollisuutta ehdotetaan 1 momentissa laajennettavan koskemaan sijoituspalvelun tarjoajan lisäksi tämän palveluksessa olevaa henkilöä, kuten meklaria, omaisuudenhoitajaa, välitystoiminnasta vastaavaa henkilöä tai niin sanottua compliance -henkilöä". Kyseessä on lain esitöissä esitetty esimerkinomainen tulkintaohje, joten Finanssivalvonnan käsityksen mukaan on riittävää, että sitä käsitellään ilmoitusvelvollisuutta koskevassa luvussa 5.1. Luku 2.4 Kansainväliset suositukset Finanssivalvonnan kommentti

2 2 (5) Luvun 2.4 (Kansainväliset suositukset) viittaukset jäävät täsmentämättä. Viittaus Euroopan Arvopaperimarkkinaviranomaisen verkkosivuille on liian ylimalkainen. Finanssivalvonta on huomioinut kommentin ja täsmentänyt määräyksen ja ohjeen luvussa 2.4 (Kansainväliset suositukset) olevia viittauksia. Luku 4.2 Ilmoitusvelvollisuus Finanssivalvonnan kommentti Luvun 4.2 (Ilmoitusvelvollisuus) kohdan 6 markkinapaikka-termiä ei Määräyksen ja ohjeen luvun 4.2 kohtaa (6) on täsmennetty ole määritelty. Joko markkinapaikka tulisi määritellä tai sitten todeta, että ilmoitusvelvollisuus koskee myös säännellyn markkinan ja monenkeskisen kaupankäyntijärjestelmän ulkopuolella tehtyjä (OTC) liiketoimia. seuraavasti: " Finanssivalvonnan tulkinnan mukaan ilmoitusvelvollisuus koskee myös säännellyn markkinan ja monenkeskisen kaupankäyntijärjestelmän ulkopuolella tehtyjä liiketoimia, joiden kohteena on kohdassa (4) tarkoitettu rahoitusväline." Luvun 4.2 kohdan 7 mukaan myös epäilyttävät toimeksiannot suositellaan jatkossa ilmoitettavan Finanssivalvonnalle. Epäselväksi jää, tarkoitetaanko tällä tilanteita, joissa palvelun tarjoaja on kieltäytynyt toteuttamasta liiketoimea sen epäilyttävän luonteen johdosta. Tästä olisi hyvä olla esimerkki. Finanssivalvonta toteaa, että vastaava suositus on sisältynyt standardiin RA2.1 Epäilyttävien arvopaperikauppojen ja muiden liiketoimien ilmoittaminen Rahoitustarkastukselle. Suositus perustuu CESR:n ohjeeseen(cesr/09-219). Määräyksen ja ohjeen luvun 4.2 kohdan (7) suositus koskee sekä sijoituspalvelun tarjoajan kieltäytymisen johdosta että muista syistä toteuttamatta jääneitä toimeksiantoja, jos toimeksianto antaa aihetta epäilyyn markkinoiden väärinkäytöstä. Finanssivalvonta on täsmentänyt ohjeen kohtaa. Luku 4.3 Esimerkkejä tilanteista, joissa ilmoitusvelvollisuus voi syntyä Finanssivalvonnan kommentti Luvun 4.3 (Esimerkkejä tilanteista, joissa ilmoitusvelvollisuus voi syntyä) kohdasta 10 ei ilmene yksiselitteisesti, mikä on palvelun tarjoajan velvollisuus ilmoittaa markkinoilla huomaamistaan epäilyttävistä liiketoimista. Tätä olisi syytä täsmentää esim. maininnalla ilmoitusvelvollisuus syntyy, jos liiketoimi ja/tai toimeksianto liittyy palveluntarjoajaan, sen asiakkaaseen tai vastapuoleen. AML:n 14 luvun 5 :ssä ilmoitusvelvollisuuden syntyminen on rajattu rahoitusvälinettä koskevaan liiketoimeen. Yleensä markkinoiden väärinkäyttöön liittyvän ilmoitusvelvollisuuden taustalla on havainto sijoituspalvelun tarjoajan asiakkaan tai vastapuolen liiketoimesta. Finanssivalvonta ei kuitenkaan voi ohjeellaan muuttaa tai rajoittaa lain soveltamisalaa. Määräyksen ja ohjeen luvun 4.3 kohdan (10) tavoitteena on selventää edellä mainitun lainkohdan syytä epäillä -kynnyksen täyttymistä/ylittymistä. Luku 4.4 Salassapitovelvollisuus Finanssivalvonnan kommentti Luvun 4.4 (Salassapitovelvollisuus) kohdassa 15 ja luvun 5.2 (Salassapitovelvollisuus) kohdassa 8 todetaan, että arvopaperimarkkinalain 14 luvun 5 :n mukaan ilmoituksentekoa ei saa paljastaa sille, johon epäily kohdistuu, eikä muulle henkilölle. Hallituksen esityksen mukaan markkinoiden väärinkäyttöön liittyvää ilmoitusvelvollisuutta koskevan säännöksen tarkoituksena on mahdollistaa ilmoitusten toteuttaminen siten, että salassapitovelvollisuuden estämättä sijoituspalvelun tarjo- Finanssivalvonta on lisännyt kappaleeseen 5.2 kohdan (8), jossa luonnollisen henkilön salassapitovelvollisuutta koskevaa ohjeistusta on täsmennetty.

3 ajan palveluksessa oleva henkilö voi ilmoittaa asiasta compliancehenkilölle. Ohjetta olisi syytä täsmentää siten, että sijoituspalvelun tarjoajan palveluksessa oleva henkilö voi kuitenkin salassapitovelvollisuuden estämättä ilmoittaa epäilystään palveluntarjoajan määrittelemälle henkilölle markkinoiden väärinkäyttöä koskevan ilmoituksen tekemiseksi Finanssivalvonnalle. Luku 4.5 Ilmoituksen sisältö Finanssivalvonnan kommentti Asianajajaliitto Ilmoituksen sisällön osalta kiinnitämme huomiota siihen, että ilmoitettavien tietojen luettelossa on asiakkaan toimeksiannon vastaanottaneen henkilön nimi. Toimeksiannon vastaanottanutta henkilöä koskeva tiedon säilyminen ehdottoman luottamuksellisena on tarpeellista erityisesti siitä syystä, että arvopaperimarkkinalain 14 luvun 5 :n mukainen ilmoitusvelvollisuus koskee sijoituspalvelun tarjoajan palveluksessa olevia henkilöitä. Määräyksessä tulisi selkeästi todeta, että ilmoituksen tekijä ei paljastu. Ehdotettujen epäilyttävien liiketoimien ilmoittamista koskevien Finanssivalvonnan määräysten ja ohjeiden mukaan ilmoitusvelvollisuus on laajennettu koskemaan myös sijoituspalvelun tarjoajan palveluksessa olevaa luonnollista henkilöä. AML 14:5:n mukaan Sijoituspalvelun tarjoajan palveluksessa olevan, jolla on syytä epäillä, että rahoitusvälinettä koskevaan liiketoimeen saattaa liittyä tämän luvun tai rikoslain 51 luvun vastaista sisäpiirintiedon käyttöä tai markkinoiden vääristämistä, on viipymättä ilmoitettava asiasta sijoituspalvelun tarjoajalle. Rahanpesun ja terrorismin rahoittamisen estämisestä ja selvittämisestä annetun lain (503/2008) 23 ja 24 pykälissä on asetettu vastaava ilmoitusvelvollisuus epäilyttävästä liiketoimesta tai terrorismin rahoittamisen epäilystä. Edelleen lain 34 pykälässä on asetettu ilmoitusvelvolliselle (yhtiölle) velvollisuus toteuttaa asianmukaiset ja riittävät toimenpiteet niiden työntekijöiden suojelemiseksi, jotka tekevät 23 tai 24 pykälissä tarkoitetun ilmoituksen. Finanssivalvonnan standardin 2.4 kohdan 5.2 kappaleen (28) mukaan valvottavan tulisi huolehtia myös siitä, että asiakas ei saa tietoa ilmoituksen tehneen/tehneiden toimihenkilön/toimihenkilöiden henkilöllisyydestä. Käytännössä tämä on pitkälti toteutettu siten, että ilmoitus tehdään ilmoitusvelvollisen yhtiön eikä yksittäisen toimihenkilön nimissä. 3 (5) Rahanpesun ja terrorismin rahoittamisen estämisestä annetun lain (503/2008) 34 :ssä asetettu velvoite toteuttaa asianmukaiset ja riittävät toimenpiteet niiden työntekijöiden suojelemiseksi, jotka tekevät 23 tai 24 pykälissä tarkoitetun ilmoituksen, perustuu rahanpesudirektiivin 26 artiklaan. Vastaavaa velvoitetta ei ole asetettu markkinoiden väärinkäyttöön liittyvää ilmoitusvelvollisuutta koskevaan EU- tai kansalliseen sääntelyyn. AML 14 luvun 5 :n mukaan markkinoiden väärinkäyttöön liittyvä ilmoitusvelvollisuus toteutetaan siten, että sijoituspalvelun tarjoajan palveluksessa olevan henkilön, jolla on syytä epäillä, että rahoitusvälinettä koskevaan liiketoimeen saattaa liittyä AML:n 14 luvun tai RL 51 luvun vastaista menettelyä, on ilmoitettava asiasta sijoituspalvelun tarjoajalle ja sijoituspalvelun tarjoajan on ilmoitettava asiasta Finanssivalvonnalle. Saatujen kommenttien johdosta Finanssivalvonta on muuttanut määräyksen ja ohjeen luvun 4.5 (Ilmoituksen sisältö) kohtaa (19) siten, että jatkossa Finanssivalvonnalle ilmoitetaan toimeksiannon vastaanottaneen henkilön nimen sijasta sijoituspalvelun tarjoajan organisaatioyksikkö, jossa havainto on tehty. Tämän lisäksi Finanssivalvonnalle annettavan ilmoituksen tulee sisältää ilmoituksen tekijän yhteystiedot (esim. compliance - henkilö tai muu sijoituspalvelun tarjoajan määrittelemä henkilö). Tässä yhteydessä Finanssivalvonta korostaa, että sijoituspalvelun tarjoajan palveluksessa olevien luonnollisten henkilöiden oikeusturvan vuoksi on tarpeellista, että sijoituspalvelun tarjoa-

4 Ehdotettujen epäilyttävien arvopaperikauppojen ilmoittamista koskevien määräysten ja ohjeiden perusteella epäilyttävien arvopaperikauppojen ilmoitusvelvollisuutta ei koske vastaava velvollisuus suojella työntekijöitä. Asianajajaliitto kiinnittää Finanssivalvonnan huomiota siihen, olisiko vastaava työntekijöiden suojeluvelvollisuus tarpeen myös epäilyttäviä arvopaperikauppoja koskevien ilmoitusten osalta. 4 (5) ja kirjaa kaikki yhteisössä tehdyt markkinoiden väärinkäyttöön liittyvät havainnot ja tietoihin liitetään ilmoituksen tehneen henkilön tiedot. Tämän vuoksi Finanssivalvonta on täsmentänyt luvun 4.6 kohdan (26) suositusta. Saman luvun kohdan 21 Yhteystiedot -otsikko on turha. Otsikko on poistettu tarpeettomana. Osakesäästäjien keskusliitto Luku 5 Saman luvun kohta 26, joka koskee ilmoittamatta jättämisestä seuraavaa kirjausvelvoitetta, on Finanssialan Keskusliiton mielestä ongelmallinen vain suosituksenkin muodosta ja ylisääntelyä. Olisi parempi, että kohdassa todetaan esimerkiksi, että palveluntarjoaja ei ole katsonut ilmoituskynnyksen ylittyneen. OSKL haluaa korostaa, että koska epäilyttävien liiketoimien ilmoittamista koskeva velvollisuus laajenee koskemaan sijoituspalvelun tarjoajan palveluksessa olevia luonnollisia henkilöitä, sijoituspalvelun tarjoajan sisäisen kouluttamisen, kirjallisten ohjeiden ja selkeiden menettelytapojen merkitys kasvaa. Tästä syystä esimerkiksi luvun 4.6. kohtien 24 ja 25 ohjeissa käytetyt sanamuodot tulisi sisältää ja tulisi järjestää ovat turhan pehmeitä. Mikäli velvollisuus ilmoittaa epäilyttävät liiketoimet seuraamusmaksun uhalla laajenee koskemaan luonnollisia henkilöitä, koulutus ja ohjeistus ovat välttämättömiä. Ilmoitusvelvollisen luonnollisen henkilön ilmoitus sijoituspalvelun tarjoajalle Luvun 5 (Ilmoitusvelvollisen henkilön ilmoitus sijoituspalvelun tarjoajalle) kohdan 3 tarpeellisuus on kyseenalainen. Samaa asiaa on käsitelty edellisessä kohdassa 2. Luku 4.6 Sijoituspalvelun tarjoajan sisäiset ohjeet Finanssivalvonnan kommentti Luvun 4.6 (Sijoituspalvelun tarjoajan sisäiset ohjeet) kohtaa 25 tulisi Finanssivalvonnan mielestä koulutuksen järjestäminen säännöllisin täsmentää niin, että koulutusta tulee järjestää tarvittaessa. väliajoin on asiassa tarpeen, minkä vuoksi Finanssivalvonta on pitänyt kohdan (25) ennallaan. Luvun 4.6 kohdan (26) loppuosa on muutettu vastaamaan esitettyä muotoilua. AML:n 14 luvun 8 :n mukaan Finanssivalvonnalla ei ole tässä asiassa määräyksenantovaltuutta, minkä vuoksi asiasta on annettu ohjeistusta. Finanssivalvonnan kommentti Finanssivalvonta on poistanut markkinoiden väärinkäyttöön liittyvän ilmoitusvelvollisuuden laajenemista koskevan kohdan (3) luvusta 5.1. TELA TELA:lla ei ole kommentoitavaa epäilyttävien liiketoimien ilmoittamista koskeviin määräyksiin ja ohjeisiin. Kuitenkin voidaan sanoa, että luvun Standardin luvussa 5.1 kohdassa (5) oleva esimerkkiluettelo perustuu hallituksen esityksessä (HE 32/2012, s. 166) oleviin

5 5 ("llmoitusvelvollisen henkilön ilmoitus sijoituspalvelun tarjoajalle" jakson 5.1 ("llmoitusvelvollisuus") kohdan (6) tarkentava ohje sijoituspalvelun tarjoajan palveluksessa olevista henkilöistä on hyvä ja käytännönläheinen tarkennus, ja auttaa hahmottamaan velvoitteen piirin. 5 (5) esimerkkeihin siitä, missä työtehtävissä työskenteleviä henkilöitä ilmoitusvelvollisuus voi koskea. Finanssivalvonta on ohjeessa tarkentanut näiden henkilöiden piiriä.