Kokemuksia lisenssiauditoinneista

Transkriptio

1 Kokemuksia lisenssiauditoinneista Informaatiohallinnonpäivä , Rovaniemi AA Markus Oksanen Asianajotoimisto Peltonen LMR Oy

2 Totuuden hetki Onnistuneen lisenssihallinnan totuuden hetki: auditointi Toimittajan tarve auditoida on luonnollinen: auditoinnilla on looginen kytkös yksityiskohtaisiin lisenssiehtoihin ja käytäntöihin Auditoinnit lisääntyneet, mm. Gartner raportoinut 65% nousun auditoinneissa 2010 =>2011 Lisenssihallinnan ulkoistaminen ei poista vastuuta mutta voi siirtää maksuvelvollisuutta Ydinviesti tietohallinnoille: pitäkää pintanne, toimittajien vaatimukset usein ylimitoitettuja ja tosiasialliset korvaustasot olennaisesti pienempiä kuin alkuperäiset vaatimukset 29

3 Lyhyt sivuhyppy UsedSoft v Oracle, Euroopan unionin tuomioistuimen ratkaisu (tapaus C 128/11) Kysymys siitä, loukkaako saksalainen UsedSoft Oraclen tekijänoikeutta edelleen myymällä hankkimiaan Oracle ohjelmistoja Tuomio: First sale doktriini soveltuu kertamaksullisiin perpetuallisensseihin, mukaan lukien tehtyihin päivityksiin, riippumatta siitä onko ohjelmisto toimitettu levykkeellä tai ladattu Internetistä. Lisenssisopimuksen ehdoissa ei voida tehokkaasti rajoittaa lisenssinsaajan oikeutta myydä lisenssiä eteenpäin. Myyjän tulee tuhota oma kopio edelleen myymästään ohjelmistosta. First sale doktriini ei mahdollista yksittäisten käyttöoikeuksien irrottamista hankitusta lisenssistä ( not authorized to divide the license ) => annetun tuomion käytännön merkitys business ohjelmistojen osalta riippuu paljon tämän rajoituksen tulkinnasta 39

4 Audit oikeus Ilman sopimusehtoa toimittajalla ei ole oikeutta auditoida Audit ehdoissa sovitaan mm. prosessiin liittyvästä etukäteisilmoituksesta, asiakkaan myötävaikutusvelvollisuudesta tietojen toimittamiseksi sekä kuluvastuusta Kuluriski normaalisti toimittajalla ellei lisenssipoikkeama merkittävä (lisenssivaje x%) syytä varmistaa arvioidaanko lisenssipoikkeama tuotekohtaisesti vai kaikkien auditoitujen tuotteiden osalta kun käytetään ulkopuolisia audit firmoja, auditoinnin kustannukset voivat nousta suuriksi ja kustannusvastuulle olisikin syytä sopia joku katto Toimittajan oikeutta tehdä uusi audit on syytä ajallisesti rajoittaa 49

5 Audit havaintoja Alilisensointi hankittu käyttöoikeudet xx nimetylle käyttäjälle, mutta tosiasiallisesti käyttäjiä xx+ hankittu käyttöoikeus xx yhtäaikaiselle käyttäjälle, mutta tosiasiallisesti käyttäjiä hetkellisesti xx+ (huomioiden ehkä myös ns. epäsuora käyttö) Virheellinen lisensointi lisenssiehdot eivät salli ohjelmiston käyttöä tietyssä käyttöympäristössä lisenssiehdot vaativat koko relevantin teknisen ympäristön lisensointia (esim. virtualisointiympäristöt) Puuttuvat lisenssit hankittu käyttöoikeus ei kata kyseisen tytär /osakkuus /JV yhtiön käyttöä hankitut käyttöoikeudet eivät ole siirtyneet yritykselle historiassa tapahtuneen fuusion, jakautumisen tai liiketoimintakaupan johdosta hankitut lisenssit aktivoitu väärillä lisenssiavaimilla 59

6 Audit vaatimuksia (1/2) Puuttuvien käyttöoikeuksien hankkiminen (yleisin, usein yksinomainen seuraamus) sopimuksissa sovitaan usein, että puuttuvat käyttöoikeudet tulee hankkia listahinnalla (ehto voi ehkä hieman yllättäen olla osa audit ehtoa) tai korotetulla listahinnalla sanktio on kova, kun käyttöoikeuksista alun perin maksettu hinta on voinut alittaa listahinnan jopa 90% Kiinteä sopimussakko jos rikkomus tuottamuksellinen Takautuva korvaus oikeudettomasta käytöstä korvaus oikeudettomasta käytöstä + käytön vaatimat uudet lisenssit = lisenssien maksu kahteen kertaan 69

7 Audit vaatimuksia (2/2) Takautuva ylläpitomaksu puuttuneisiin lisensseihin liittyvän ylläpitomaksun maksaminen takautuvasti, koska ylläpitopäivitykset asennettu kaikkiin ohjelmistokopioihin Lisenssien siirtomaksu ilman toimittajan suostumusta tehtyihin lisenssisiirtoihin liittyvä hinnaston mukainen siirtomaksu Toimittajan kustannukset auditoinnin kustannukset toimittajan omat kustannukset Korkovaatimukset viivästyskorko kaikille takautuville maksuerille 79

8 Arviointia Alilisensointiin perustuvat vaatimukset yleensä juridisesti perusteltuja vahingonkorvausvelvollisuuden edellytyksenä oleva tosiasiallinen vahinko pystytään juridisesti konstruoimaan myös ylläpitomaksujen takautuvalle maksamiselle osoitettavissa juridisia perusteita, jos päivitykset asennettu neuvottelun kohteena lähinnä tarvittavien lisälisenssien määrä ja hinta Puuttuviin lisensseihin perustuvat vaatimukset juridisesti heikompia jos hankittujen käyttöoikeuksien määrä vasta tosiasiallista käyttöä, toimittajalle ei useinkaan ole tosiasiallisesti syntynyt vahinkoa Virheelliseen lisensointiin perustuvat vaatimukset vaikeimpia arvioida hankittu tuote ei sama kuin käytetty tuote toimittajilla ei yleensä migraatiohintoja 89

9 Syytä huomioida myös, että.. Usein osapuolten liikesuhde jatkuu auditoinnin jälkeen Auditointien juridiikka ei ole vakiintunut: kotimaista tuomioistuinkäytäntöä ei ole Sovellettava laki voi olla muu kuin Suomen laki (Kalifornia, Irlanti, jne.) Osapuolten välillä ei välttämättä ole sopimusta (esim. oikeudeton käyttöoikeuksien siirto) 9

10 Kiitos! Asianajotoimisto Peltonen LMR Oy Fabianinkatu 23, FI Helsinki puh. (09) , fax. (09) Asianajotoimisto Peltonen LMR Oy Fabianinkatu 23, Helsinki Puhelin: (09) Faksi: (09) Y tunnus: