Rahoitusoikeus, luento 6. Professor of Practice, OTT Sakari Wuolijoki

Transkriptio

1 Rahoitusoikeus, luento 6 Professor of Practice, OTT Sakari Wuolijoki

2 Luentosarjan aikataulu Pvm Alustava aihepiiri Johdanto, pankin toiminta ja pankkisääntelyn tarkoitus, vakavaraisuusvaateet Pankkitoiminta ja kilpailuoikeus, vierasluennoitsija OTT, AA Toni Malminen / Hannes Snellmann 1.3. EU:n ja Suomen finanssivalvontajärjestelmä (luento päärakennuksessa C-350) 5.3. Asiakkaansuojasääntelyn perusteet, kuluttajaluotonanto 7.3. Luotonanto, kuluttajat, yritykset 8.3. Luotonanto, yritykset, case-harjoitukset (luento päärakennuksessa C-350) Maksuliikenne, kortit ja sähköinen pankkitoiminta (huom. kellonaika muuttunut, luento klo 14 alkaen salissa G-112) Sijoituspalvelujen sääntelyn pääperiaatteet Pankin likviditeettivaatimukset (Elisa Aho). Sijoitustoimeksiantojen toteuttaminen, omaisuudenhoito / sijoitusneuvonta, johdannaissopimukset Compliance-toiminto pankissa ja rahanpesun torjunta, vierasluennoitsijana OTM Marjo Pikkukangas Sijoituspalveluita koskevat riidat, vahingonkorvaus Luentokuulustelu 2

3 Miten pankki toimii? yksinkertaistettu malli otto- ja antolainauksesta Omistajilta oma pääoma Tallettajien talletukset Pankki Luotonanto kotitalouksille ja yrityksille Muu pankin lainanotto, esim. joukkovelkakirjat Likvidien varojen sijoitustoiminta Pankin olemassaolon oikeutus? Muita tehtäviä esim. maksuliikenne ja sijoituspalvelujen tarjoaminen.

4 CRD IV pääomavaatimukset: minimipääomavaatimus 8 % riskipainotetuista saatavista 4

5 Kovenantit Erityisiä luottosopimusehtoja, joista sovitaan tavallisesti yksilöllisesti (joskin jotkin hyvin standardisoituja). Kovenanttiehtojen rikkominen tavallisesti irtisanomisperuste. Ns. waiver-hyväksyntä mahdollinen. Finanssikovenanteissa korkomarginaali voidaan sopia tunnusluvusta riippuvaksi. Miksi näin? Vakuudettomassa luotonannossa välttämättömiä, mutta käytetään muussakin yritysluotonannossa. Finanssikovenantteja esim.: - Velkaantumisaste - Käyttökate - Likviditeetti Muita kovenantteja esim.: - Pari passu - Negative pledge - Change of business - Cross default - Information - MAC 5

6 Luoton irtisanominen Sopimuksissa neuvoteltava (LMA, Event of Default) Normaalisti irtisanomisoikeus syntyy ehtojen mukaan tilanteissa, joissa yrityksen luottoriski on nousemassa. Kotimaisissa pk-yritysten luottosopimuksissa perusteita esim: maksulaiminlyönti, väärien tietojen antaminen, taloudellisen aseman heikkeneminen, liiketoiminnan lopettaminen tai olennainen muutos, vakuuden arvonmenetys, pankin maksuvalmiuden tai vakavaraisuuden vaarantuminen. LMA-tyyppisissä ehdoissa perusteita esim: non-payment, misrepresentation, cross defaulf, insolvency, material adverse change (ns. MAC). Huom. ehtojen yhteys kovenantteihin. Waiver-mahdollisuus 6

7 Velallisen maksuvaikeudet tai muut ongelmatilanteet Tyypillistä neuvottelu pankki muut velkojat johto - omistajat Teoriassa intressiristiriita omistajat vs. vieraan pääoman velkojat. Miksi? Erilaisista velkojien valvontamenettelyistä / liiketoimintamuutoksista / luottoehtojen muutoksista voidaan sopia esim. Waiver-hyväksynnän ehtona. Ns. shadow directors ilmiö Pörssiyhtiöillä myös tiedonantovelvoitteet markkinalle. Yrityssaneeraus / konkurssi / muu menettely? 7

8 Luottorakenne 1 Pankki Holdingyhtiö (osinkojen sijoitustoimintaa) Mitä yhtiötä luototetaan? Miksi? Liiketoimintayhtiö (taseessa myös liikekiinteistöjä) KKO 2015:17 samastamisesta periaatteessa tärkeä, mutta ei muuta OYL:n peruslähtökohtia Mitä on rakenteellinen subordinaatio?

9 Luottorakenne 2 Pankki Valtio tms. vakavarainen taho 20 % Konsernin emoyhtiö Tyttären velka emolle 100 % 100 % 30 % Kiinteistö Oy Pankki luotottaa konsernin emoa. Liiketoimintayhtiö (tappiollinen) Liiketoimintayhtiö 2 (vahvasti voitollinen) Mitä kovenantteja? (Mitä vakuuksia?) Mitä otettava luottoriskien arvioinnissa huomioon?

10 Luottorakenne 3 PE-rahasto Myös junior PE-rahasto Muu luotottaja senior Holdingyhtiö Muu luotottaja pääomalaina Pankki senior Liiketoimintayhtiö Vakuuspaketti 1 - Tyttären osakekanta - Tyttären yrityskiinnitys - Tyttären takaus Vakuus alhaalta ylöspäin ja OYL? Kanssavelallista koskeva juridiikka Vakuuspaketti 2 - Tyttären osakekanta - Tyttären saatavakanta - Equity contribution agreement

11 Luottorakenne 4 Sijoittaja 1 Sijoittaja 2 Hallinnointiyhtiö sijoitussitoumukset Pankki Pääomasijoitusrahasto Sijoitus 1 Sijoitus 2 Mihin takaisinmaksukyky perustuu? Miten suojata luottoriskiä? Mitä kovenantteja? Mitä vakuuksia?

12 Tilisopimus Talletus on velvoiteoikeudellisesti asiakkaan saatava pankilta. Tästä seuraa mm. maksusuojaoppien soveltaminen tiliasiointiin (esim. RHO 2007:8) Tilikorko sovitaan tilisopimuksessa. - Erityismuotona ns. strukturoitu talletus (korko ei talletussuojan piirissä) - Ajankohtainen keskustelunaihe negatiivinen korko - Konsernitilit Maksupalvelulaki koskee maksutilien tarjontaa. Valtaosa pankkitileistä on sääntelyn piirissä. Lukuisia tiedonantovelvollisuuksia. Peruspankkipalveluja (mm. tili) tarjottava kuluttajille. Palvelumaksujen oltava kohtuullisia mm. LuottoL nimenomaisen säännöksen nojalla. Kuittausoikeus rajoitettu etenkin konkurssissa 12

13 Perusmaksutilidirektiivi Uuden perusmaksutilidirektiivin (ns. PAD) mukainen sääntely tullut Suomessa voimaan Säännökset mm. LuottoL:ssa ja maksupalvelulaissa. HE 123/2016 vp yhteydessä pohdittiin kansallista direktiivin ylittävää sääntelyä. Esim. tilinumeron siirrettävyys / saapuvien maksujen edelleenlähetyspalvelu. Verkkopankkitunnukset peruspankkipalveluksi. Tilinsiirtopalvelu pankkikilpailun edistämiseksi, samoin Fivan ylläpitämä vertailusivusto. Tilinsiirtopalvelua koskeva sääntely LuottoL 15a luvussa. 13

14 Maksukortit Toiminnallisesti keskeinen jaottelu credit / debit kortit. Sääntely maksupalvelulaissa, KSL:ssä ja käytännössä SEPA (Erityisluottokortit) / yleisluottokortit Yleisluottokortissa kolmikantasuhde: myyjäliike, kortinmyöntäjä ja kortinhaltija Myyjäliike voi veloittaa kuluja kortinkäyttäjältä Kortinmyöntäjän vastuu myyjäliikkeen suorituksesta. Ns. hyödykesidonnainen luotto, ks. KKO 2007:6. 14

15 Maksupalvelulain mukainen vastuu HUOLIMATT OMUUDEN ASTE VASTUU 150 EURON VASTUURA JA KATOAMIS- ILMOITUKS EN VAIKUTUS MUUT VASTUU- VAPAUS- PERUSTEET Ei huolimattomuutt a eikä kortin luovuttamista toiselle ei vastuuta väärinkäytöstä ei merkitystä, kun ei vastuuta katoamisilmoituksen viivyttely voi johtaa vastuuseen C-rivin mukaisesti ei merkitystä, kun ei vastuuta Kortin vapaaehtoinen luovutus toiselle vastuu kortin väärinkäytöstä ei sovellu, vaan vastuu on rajaton katkaisee vastuun katkaisevat vastuun Huolimattomuus vastuu kortin väärinkäytöstä vastuu rajattu 150 euroon katkaisee vastuun katkaisevat vastuun Törkeä huolimattomuus vastuu kortin väärinkäytöstä ei sovellu, vaan vastuu on rajaton katkaisee vastuun katkaisevat vastuun Petollinen menettely vastuu kortin käytöstä ei sovellu ei katkaise vastuuta eivät katkaise vastuuta

16 Esimerkkitapaus FINE PKL Asiakas kiistää tehneensä hänen kahdella eri maksukortillaan Reykjavikissa yökerhossa klo Suomen aikaa ( paikallista aikaa) tehdyt viisi ostotapahtumaa. Tässä tapauksessa kyseessä olevalla kortilla on tehty yksi tunnusluvulla hyväksytty 1.096,91 euron ( Islannin kruunua) maksu klo Myös toisen pankin myöntämällä kortilla tehdyt neljä maksutapahtumaa ovat kukin olleet suuruudeltaan Islannin kruunua. Asiakkaan kortit olivat hänen hallussaan ko. yön tapahtumien jälkeen. Pankki vastaanotti asiakkaan sulkuilmoituksen kortista klo 03:26 Suomen aikaa. Asiakas vaatii Pankkia korvaamaan 1.096,91 euron oikeudettoman oston. Asiakas oli viettämässä lomamatkaa Reykjavikissa ystäviensä kanssa. Asiakas meni noin kello paikallista aikaa heidän kanssaan yökerhoon, jossa he tilasivat ja joivat oluet aulan baaritiskillä. Asiakkaan ystävä maksoi asiakkaan oluen. Tämän jälkeen asiakas ohjattiin yökerhossa toiseen tilaan yläkertaan asiakkaan käsityksen mukaan yökerhon henkilökuntaan kuuluvan toimesta. Asiakkaan yksi ystävä oli hetken aikaa yökerhossa sen jälkeen, kun asiakas oli ohjattu toiseen tilaan, minkä jälkeen hän poistui sieltä. Ennen yökerhoon menoa asiakas oli juonut hyvin maltillisesti alkoholia (noin kuusi annosta). Asiakas ei muista illan tapahtumista mitään toiseen tilaan menemisen jälkeen. Asiakas epäilee, että hänet huumattiin hänen juoman oluen yhteydessä minkä jälkeen hänet on laitettu käyttämään korttiaan ostoksiin, joita hän ei ole halunnut tai ole tietoisesti tehnyt (hyväksynyt ostosta tai sen hintaa). Vaihtoehtoisesti asiakkaan korttia on voitu käyttää yökerhon työntekijän toimesta. Asiakas säilyttää korttejaan huolellisesti ja mukana olleiden korttien tunnusluku on vain asiakkaan muistissa. Seuraavana aamuna asiakas heräsi omasta majoituksestaan tavaroidensa ja korttiensa ollessa tallessa. Asiakas ei muista, miten ja mihin aikaan hän on majoitukseen saapunut. Asiakas kirjautui ensimmäisenä toisen pankin mobiilipankkiin, josta hän havaitsi neljä epäilyttävää tapahtumaa. Myöhemmin matkalla lentokentälle asiakas huomasi tarkistaa myös Pankin tilitapahtumat, minkä jälkeen hän sulki kortin kello 0.26 soittamalla sulkupalveluun. Asiakas ei katsonut Pankin tiliä aikaisemmin, koska kortin käyttötili on yhteinen taloustili, jota käytetään asiakkaan talouden yhteisiin menoihin 16

17 Sähköinen pankkitoiminta Kuluttajapankkitoiminnassa fyysisellä asioinnilla pienenevä merkitys. Juridisesti etäasioinnin keskeisiä seikkoja on asiakkaan luotettava tunnistaminen. Tunnistaminen välttämätöntä: - Pankkisalaisuus - Rahanpesulainsäädäntö - KSL 7:15 - Oikeustoimien todistettavuuden varmistaminen Sähköinen tunnistaminen tehdään usein verkkopankkitunnuksilla. - Ns. Tupas-tunnisteet ovat vahvoja sähköisiä tunnisteita, joista säädetään vahvasta sähköisestä tunnistamisesta ja sähköisistä luottamuspalveluista annetussa laissa - Laissa on tunnistuspalvelujen tarjoajalle laajoja velvoitteita, joiden tavoitteena on varmistaa tunnistamisen luotettavuus. - Ensitunnistaminen tehtävä henkilökohtaisesti, ellei vastaavaa vahvaa tunnistetta. Rahoituspalvelujen etämyyntiä kuluttajille koskee KSL 6a luku 17