1 (8) Fundior AB (publ) huomautus arvopaperimarkkinalain 2 luvun 3 :n vastaisesta menettelystä 1 Päätös 2 Yhtiön kuuleminen 3 Yhtiön menettely asiassa Finanssivalvonta 1 antaa Finanssivalvonnasta annetun lain 40 :n nojalla Fundior AB (publ):lle julkisen huomautuksen. Yhtiö on menetellyt arvopaperimarkkinalain 2 luvun 3 :n vastaisesti tarjotessaan arvopapereita yleisölle Suomessa ilman hyväksyttyä esitettä. johtokunta on päättänyt julkisen huomautuksen antamisesta kokouksessaan 1.4.2009. Finanssivalvonta on 19.2.2009 päivätyllä kirjeellään varannut Fundior AB (publ):lle (Fundior tai yhtiö) hallintolain (434/2003) 34 :n mukaisesti tilaisuuden lausua mielipiteensä asiasta ja antaa selvityksensä asian ratkaisuun mahdollisesti vaikuttavista seikoista. Fundior on antanut vastauksensa 6.3.2009. Ruotsalaisella Aktietorget-markkinalla monenkeskisen kaupankäynnin kohteena oleva ruotsalainen Fundior järjesti osakeannin syksyllä 2008. Osakeannin merkintäaika oli 10.9. 30.9.2008. Annin aikana merkintäaikaa jatkettiin ensin 14.10.2008 asti ja myöhemmin vielä 29.10.2008 asti. Oikeus osakkeiden merkintään oli yleisöllä ja institutionaalisilla sijoittajilla. Yhtiön osakkeenomistajilla oli ensisijainen oikeus merkitä osakkeita osakeomistuksensa 5.9.2008 mukaisessa suhteessa. Osakeannin kokonaismäärä oli 5,5 miljoonaa Ruotsin kruunua eli noin 586 000 euroa 2. Yhtiön suomenkielisillä internetsivuilla julkaistiin suomeksi 1 Finanssivalvonta on uusi rahoitus- ja vakuutusvalvontaviranomainen, jolle Rahoitustarkastuksen ja Vakuutusvalvontaviraston tehtävät siirtyivät pääosin 1.1.2009 alkaen. 2 Laskettuna EUR/SEK-kurssilla 9,3895 päivämäärällä 20.8.2008, jolloin Fundiorin hallitus päätti osakeannista.
2 (8) 4 Yhtiön vastaus kuulemiskirjeeseen merkintälomake ja neljä osakeantiin liittyvää tiedotetta (21.8.2008 otsikolla "Fundior AB:n uusmerkintä", 8.9.2008 otsikolla "Täsmennyksiä uusmerkintään liittyvään tiedotteeseen", 11.9.2008 otsikolla "Fundior AB julkaisee sijoitusmuistion osakeannista" ja 30.9.2008 otsikolla "Fundior AB:n uusannin merkintäaikaa jatketaan"). Lisäksi yhtiön suomenkielisillä internetsivuilla oli linkki ruotsinkieliseen sijoitusmuistioon 3. Yhtiö oli myös lähettänyt osakeantiin liittyvää tietoa kirjeitse osakkeenomistajilleen Suomessa ja Ruotsissa. Yhtiöllä oli 192 suomalaista tai Suomessa asuvaa osakkeenomistajaa. Yhtiöllä ei ollut osakkeiden tarjoamiseen Rahoitustarkastuksen hyväksymää esitettä tai muun Euroopan talousalueen toimivaltaisen viranomaisen hyväksymää esitettä, joka olisi ilmoitettu Suomeen arvopaperimarkkinalain (495/1989, AML) 2 luvun 4 e :n mukaisesti. Rahoitustarkastus havaitsi 14.10.2008 yhtiön tarjoavan osakkeita internetsivuillaan. Samana päivänä Rahoitustarkastuksen yhteydenoton jälkeen yhtiö poisti suomenkielisiltä internetsivuiltaan viittaukset osakeantiin. Osakeannin aikaan Fundior oli emoyhtiö konsernissa, johon sijoitusmuistion mukaan kuuluivat seuraavat tytäryhtiöt: Fundior Investment Services Ltd. (Malta) Fundior International Ltd. (Malta) Fundior Benefit Consulting AB (Ruotsi) Fundior Life AB (Ruotsi, edellisen tytäryhtiö) Benefit Brokers Oy (Suomi). Näistä Fundior Investment Services Ltd:llä oli Maltan toimivaltaisen viranomaisen myöntämä toimilupa harjoittaa sijoituspalveluja (sijoituspalvelujen tarjoaminen oli ilmoitettu mm. Suomeen ja Ruotsiin). Benefit Brokers Oy puolestaan oli hakenut sijoituspalveluyrityksen toimilupaa Suomessa. Lisäksi Fundior Life AB:lla oli vakuutusmeklarin toimilupa Ruotsissa ja Benefit Brokers Oy:llä Suomessa. 4 Vastauksessaan kuulemiskirjeeseen Fundior ilmoitti, että suomenkielisen osakeantia koskevan aineiston julkaiseminen yhtiön internetsivuilla tapahtui vahingossa, eikä sitä ollut missään tapauksessa tarkoitus tehdä. Yhtiön tiedottamisesta vastaava henkilö oli julkaissut osakeantia koskevan aineiston yhtiön internetsivuilla yhtiön silloisen tiedotuspolitiikan mukaisesti kolmella kielellä, myös suomeksi. Yhtiön johto ei havainnut tapahtunutta, koska internetsivut olivat kolmella kielellä (englanti, ruotsi 3 Memoranda of issue. 4 Fundior julkisti 7.11.2008 tiedotteen, jossa se ilmoitti myyneensä ruotsalaiset tytäryhtiönsä RPA Försäkringsmäkleri Roger Pettersson Aktiebolagille. Lisäksi Fundior julkisti 29.12.2008 tiedotteen, jossa se ilmoitti myyneensä maltalaiset tytäryhtiönsä Dream Homes International Ltd:lle.
3 (8) ja suomi) ja koska kotisivujen pääkieli oli englanti. Suomenkielinen aineisto poistettiin yhtiön internetsivuilta välittömästi sen jälkeen, kun yhtiö sai Rahoitustarkastukselta asiaa koskevan ilmoituksen. Yhtiön 192 Suomessa asuvalla osakkeenomistajalla oli osakeantiehtojen mukaisesti etuoikeus merkitä yhtiön osakkeita. Yhtiö lähetti osakkeenomistajille tiedottamisvelvollisuutensa perusteella postitse osakeantia koskevan aineiston. Tämän vuoksi yhtiö ei kiinnittänyt tässä vaiheessa riittävää huomiota siihen, että aineisto lähetettiin yli 100 sijoittajalle. Osakeantia koskevaa aineistoa ei lähetetty Suomessa muille kuin yhtiön osakkeenomistajille. Yhtiö ei siten näkemyksensä mukaan markkinoinut osakeantia Suomessa. Yhtiö totesi myös, että sen ruotsinkielisessä esitteessä oli esitteen jakelua koskeva rajoitus. Osakkeita merkitsi yhteensä 7 suomalaista, joista 6 oli yhtiön johtoon kuulumatonta tahoa. Näiden kuuden muun osakemerkinnän yhteismäärä oli arvoltaan vain 187 000 Ruotsin kruunua. Kaikki suomalaiset osakkeiden merkitsijät olivat ennestään yhtiön osakkaita. Yhtiö katsoo, että esittämien perusteiden perusteella yhtiön voidaan katsoa huolimattomuudesta laiminlyöneen AML:n 2 luvun 3 :n mukaisen esitteen julkaisemisen. Virhe tai laiminlyönti voidaan yhtiön näkemyksen mukaan kuitenkin katsoa vähäiseksi (suomenkielisen osakeantiaineiston julkaiseminen vahingossa yhtiön internetsivuilla ja muiden kuin yhtiön johtoon kuuluneiden suomalaisten henkilöiden tekemien merkintöjen yhteenlaskettu alhainen määrä 187 000 Ruotsin kruunua). Kyse ei yhtiön näkemyksen mukaan missään tapauksessa ole ollut tahallisesta toiminnasta. Yhtiö pyytää, ettei Finanssivalvonta julkista asiassa mahdollisesti annettavaa Finanssivalvonnasta annetun lain (878/2008, Fivalaki) 40 :ssä tarkoitettavaa huomautusta. Yhtiö katsoo, ettei asiassa ole perusteita Fivalain 41 :ssä tarkoitetun julkisen varoituksen antamiselle. 5 Päätöksen perustelut 5.1 Sovellettava laki AML:n 2 luvun 3 :n 1 momentin ensimmäisen virkkeen mukaan joka tarjoaa yleisölle arvopapereita tai hakee arvopapereita julkisen kaupankäynnin kohteeksi, on velvollinen julkistamaan arvopapereita koskevan esitteen ennen tarjouksen voimaantuloa tai julkisen kaupankäynnin kohteeksi ottamista ja pitämään sen yleisön saatavilla tarjouksen voimassaoloajan siten, kuin AML:n 2 luvussa säädetään. AML:n 2 luvun 4 :n 1 momentin mukaan esitteen saa julkistaa, kun Finanssivalvonta on hyväksynyt sen.
4 (8) 5.2 näkemys AML:n 2 luvun 4 e :n 1 momentin ensimmäisen virkkeen mukaan sen estämättä, mitä AML:n 2 luvun 4 :n 1 momentissa säädetään, muussa Euroopan talousalueeseen kuuluvassa valtiossa hyväksytty esite ja sen täydennykset ovat voimassa Suomessa ja ne on julkistettava täällä, jos arvopaperien liikkeeseenlaskun kotivaltio on muu kuin Suomi ja arvopapereita tarjotaan yleisölle tai haetaan julkisen kaupankäynnin kohteeksi Suomessa ja kyseisen muun valtion toimivaltainen viranomainen on toimittanut Finanssivalvonnalle jäljennökset esitteestä ja sen täydennyksestä sekä todistuksen siitä, että ne on laadittu esitedirektiivin 5 mukaisesti. Fundior on tarjonnut osakkeita yleisölle Suomessa: Osakkeita on tarjottu yhtiön suomenkielisillä internetsivuilla sekä kirjeitse yhtiön suomalaisille osakkeenomistajille. Vaikka yhtiö onkin poistanut osakeantia koskevat tiedot suomenkielisiltä internetsivuiltaan, jo pelkästään tarjous osakkeenomistajille on kohderyhmän laajuuden osalta täyttänyt yleisölle tarjoamisen kriteerit. Arvioitaessa tarjouksen kohderyhmän laajuutta merkitystä on sillä, kuinka monelle sijoittajalle tarjous alun perin tehdään, eikä sillä, kuinka moni sijoittaja arvopapereita merkitsee. Tarjoukseen ei myöskään sovellu mikään AML:ssa tai valtiovarainministeriön asetuksissa 452/2005 tai 818/2007 säädetyistä poikkeuksista esitevelvollisuuteen. 6 Koska jo pelkkä suomenkielinen tarjous on täyttänyt yleisölle tarjoamisen kriteerit, Finanssivalvonta ei ole erikseen arvioinut sitä, onko tarjous yhtiön ruotsin- tai englanninkielisillä internetsivuilla täyttänyt yleisölle tarjoamisen kriteerit. Yhtiön laatiman sijoitusmuistion jakelurajoituksen 7 ei voida katsoa vaikuttavan arvioon yleisölle tarjoamisesta, koska yhtiö on itse julkistanut sijoitusmuistion suomenkielisillä internetsivuillaan ja tarjonnut osakkeita suomalaisten osakkeenomistajiensa merkittäväksi. Osakeannin ehdoissa ei myöskään ole sijoitusmuistion jakelurajoitusta vastaavaa osakeannin kohderyhmän rajausta. 5 Euroopan parlamentin ja neuvoston direktiivi 2003/71/EY arvopaperien yleisölle tarjoamisen ja kaupankäynnin kohteeksi ottamisen yhteydessä julkistettavasta esitteestä ja direktiivin 2001/34/EY muuttamiseksi. 6 Asetusten mukaan esitteen laatimisvelvollisuutta ei ole muun muassa silloin, jos tarjousten yhteenlaskettu arvo 12 kuukaudelta jää alle 100 000 euron, arvopapereita tarjotaan alle 100 sijoittajalle tai vähimmäissijoitus on vähintään 50 000 euroa. 7 Sijoitusmuistion ko. kohta kuuluu seuraavasti (sijoitusmuistion s. 4, Om Memorandumet / Memorandumets distributionsområde): "Aktierna är inte föremål för handel eller ansökan därom i något annat land än Sverige. Memorandumet får inte distribueras i Kanada, USA eller något annat land där distributionen kräver ytterligare åtgärder enligt föregående mening eller strider mot reglerna i landet. För memorandumet gäller svenskt rätt. Tvist med anledning av innehållet i detta memorandum eller rättsliga förhållanden som hänger samman med detta skall endast avgöras av svensk domstol."
5 (8) Koska yhtiö on tarjonnut arvopapereita yleisölle ilman hyväksyttyä esitettä, yhtiö on huolimattomuudesta rikkonut AML:n 2 luvun 3 :ää. Sillä seikalla, että yhtiöllä ei ole ollut esitevelvollisuutta Ruotsissa, ei ole vaikutusta tapauksen arviointiin Suomessa. Yhtiö on toiminut aktiivisesti Suomessa ja sen olisi siksi tullut ottaa selvää AML:n vaatimuksista. Lisäksi yhtiö on aiemmin toisen ruotsalaisen yhtiön neuvonantajana asioinut Rahoitustarkastuksen kanssa esitevelvollisuuteen liittyvissä asioissa. Yhtiön edustajana näissä yhteydenotoissa oli silloinen toimitusjohtaja. Tässäkin suhteessa yhtiön olisi siten pitänyt olla tietoinen arvopaperimarkkinalain esitevaatimuksista. Koska osakeannin koko oli alle 2,5 miljoonaa euroa, tarjous jäi esitedirektiivin soveltamisalan ulkopuolelle. Näin ollen myöskään sillä, että esitedirektiivin soveltamisalaan kuuluvissa tarjouksissa Ruotsi olisi ollut direktiivin 2 artiklan 1 kohdan m alakohdan perusteella yhtiön kotijäsenvaltio, ei ole vaikutusta arvioitaessa toimivaltaa asiassa. Finanssivalvonta pitää teon moitittavuutta korostavana seikkana sitä, että Fundior on finanssipalvelukonsernin emoyhtiö ja eräät Fundiorin hallituksen jäsenet ja toimitusjohtaja olivat tekohetkellä hallituksen jäsenenä tai toimitusjohtajana maltalaisessa sijoituspalveluyrityksessä ja suomalaisessa sijoituspalveluyrityksen toimilupaa hakeneessa vakuutusmeklariyhtiössä. Yhtiöllä finanssipalvelukonsernin emoyhtiönä ja Fundiorin hallituksen jäsenillä ja toimitusjohtajalla finanssialan ammattilaisina on katsottava olevan korostettu huolellisuusvelvollisuus. Yhtiön osakkeet ovat lisäksi kaupankäynnin kohteena monenkeskisessä kaupankäynnissä, joten yhtiöllä voidaan sitäkin kautta katsoa olevan velvollisuus tuntea rahoitusmarkkinalainsäädäntö. 5.3 Julkisen huomautuksen antamisen edellytyksistä Fivalain 40 :n 1 momentin mukaan Finanssivalvonta voi antaa muulle finanssimarkkinoilla toimivalle julkisen huomautuksen, jos tämä tahallaan tai huolimattomuudesta menettelee finanssimarkkinoita koskevien säännösten tai niiden nojalla annettujen määräysten vastaisesti. Fundior on huolimattomuudesta rikkonut AML:n 2 luvun 3 :ää, kun se on tarjonnut osakkeitaan yleisölle ilman hyväksyttyä esitettä. Tekohetkellä voimassa olleen Rahoitustarkastuksesta annetun lain (587/2003) 25 :n 1 momentin perusteella rikkomuksesta voitiin antaa hallinnollinen seuraamus myös tekohetkellä. Fivalain 40 :n 5 momentin mukaan julkista huomautusta ei voida antaa, jos muu finanssimarkkinoilla toimiva on välittömästi virheen tai laiminlyön-
6 (8) nin havaittuaan oma-aloitteisesti ryhtynyt asiassa riittäviin korjaaviin toimenpiteisiin eikä virhe tai laiminlyönti ole vakava tai toistuva. Vaikka Fundior onkin poistanut sijoitusmuistion ja viittaukset osakeantiin suomenkielisiltä internetsivuiltaan kesken tarjousajan, poistaminen tapahtui vasta Rahoitustarkastuksen yhteydenoton jälkeen. Oma-aloitteiseen korjaamiseen ryhtymistä on käsitelty hallituksen esityksessä 137/2004. Sen mukaan "jos korjaaviin toimenpiteisiin on ryhdytty vasta Rahoitustarkastuksen tai jonkin muun ulkopuolisen tahon kiinnitettyä asiaan huomiota, kyse ei ole säännöksen tarkoittamasta virheen oma-aloitteisesta korjaamisesta." Vaikka perustelut liittyvät rikemaksuun, soveltuvat ne näkemyksen mukaan myös pohdittaessa oma-aloitteiseen korjaamiseen ryhtymisen edellytyksen täyttymistä julkisen huomautuksen osalta. Yhtiö ei myöskään ryhtynyt korjaaviin toimenpiteisiin suomalaisille osakkeenomistajille suunnatun tarjouksen osalta. Fivalain 40 :n 6 momentin mukaan julkinen huomautus julkistetaan päättämällä tavalla. Jos virhe tai laiminlyönti on vähäinen, Finanssivalvonta voi päättää, että huomautusta ei julkisteta. Finanssivalvonta katsoo, että AML:n 2 luvun 3 :n säännös esitevelvollisuudesta on AML:n keskeisin sijoittajansuojasäännös arvopaperien tarjoamistilanteissa. Esitteen tarkoituksena on antaa sijoittajille riittävät tiedot perustellun arvion tekemiseksi arvopapereista ja niiden liikkeeseenlaskijasta. Fundior on tarjonnut osakkeitaan yleisölle ja tarjouksen kokonaismäärä on ollut noin 586 000 euroa. Finanssivalvonta katsoo, että laiminlyöntiä ei voida pitää vähäisenä, eikä edellytyksiä julkisen huomautuksen julkistamatta jättämiselle näin ollen ole. FINANSSIVALVONTA 8 Anneli Tuominen johtaja Jarmo Parkkonen osastopäällikkö Liite Valitusosoitus 8 työjärjestyksen 8 :n 1 momentin mukaisesti tehdyn toimituskirjan allekirjoittavat johtaja ja asian esittelijä
7 (8) Liite päätökseen Valitusosoitus Tähän päätökseen tyytymätön saa hakea siihen muutosta Helsingin hallinto-oikeudelta valituksella, joka on tehtävä kirjallisesti. Valitus on tehtävä 30 päivän kuluessa päätöksen tiedoksisaannista. Valitusaikaa laskettaessa tiedoksisaantipäivää ei oteta lukuun. Jos päätös on postitettu saantitodistusta vastaan, tiedoksisaantipäivä ilmenee todistuksesta. Saantitodistus liitetään valitusasiakirjoihin. Jos päätös on postitettu tavallisena kirjeenä, sen katsotaan tulleen tiedoksi seitsemän (7) päivän kuluessa postituspäivästä, jollei muuta ilmene. Jos päätös on toimitettu tiedoksi muulla tavalla esim. saantitodistusta vastaan jollekin muulle henkilölle kuin päätöksen saajalle (sijaistiedoksianto), katsotaan päätöksen saajan saaneen päätöksen tiedoksi kolmantena päivänä saantitodistuksen osoittamasta päivästä. Valituskirjelmä on toimitettava Helsingin hallinto-oikeudelle valitusajan kuluessa. Valituskirjelmässä, joka on osoitettava Helsingin hallinto-oikeudelle, on ilmoitettava 1) päätös, johon muutosta haetaan, 2) miltä kohdin päätökseen haetaan muutosta ja mitä muutoksia siihen vaaditaan tehtäväksi, 3) perusteet, joilla muutosta vaaditaan, 4) valittajan nimi ja kotikunta sekä 5) puhelinnumero ja postiosoite, johon asiaa koskevat ilmoitukset voidaan valittajalle toimittaa. Jos valittajan puhevaltaa käyttää hänen laillinen edustajansa tai asiamiehensä tai jos valituksen laatijana on joku muu henkilö, valituskirjelmässä on lisäksi ilmoitettava tämän nimi ja kotikunta. Valittajan, laillisen edustajan tai asiamiehen on allekirjoitettava valituskirjelmä. Valituskirjelmään on liitettävä 1) päätös, johon muutosta haetaan, alkuperäisenä tai jäljennöksenä, 2) todistus siitä, minä päivänä päätös on annettu tiedoksi, tai muu selvitys valitusajan alkamisen ajankohdasta sekä 3) asiakirjat, joihin valittaja vetoaa vaatimuksensa tueksi, jollei niitä ole jo aikaisemmin toimitettu päätöksen tehneelle viranomaiselle. Asiamiehen on liitettävä valituskirjelmään valtakirjansa, jollei valittaja ole valtuuttanut häntä suullisesti Helsingin hallinto-oikeudessa. Asianajajan ja yleisen oikeusavustajan tulee esittää valtakirja ainoastaan, jos Helsingin hallinto-oikeus niin määrää. Jos viranomaiselle toimitetussa sähköisessä asiakirjassa on selvitys asiamiehen toimivallasta, asiamiehen ei tarvitse toimittaa valtakirjaa. Helsingin hallinto-oikeus voi kuitenkin määrätä valtakirjan toimitettavaksi, jos sillä on aihetta epäillä asiamiehen toimivaltaa tai sen laajuutta. Valituskirjelmä voidaan toimittaa Helsingin hallinto-oikeudelle henkilökohtaisesti, postitse maksettuna postilähetyksenä taikka asiamiestä tai lähettiä käyttäen. Postittami-
8 (8) nen tai kirjelmän toimittaminen lähetin välityksellä on lähettäjän vastuulla. Valituksen on saavuttava Helsingin hallinto-oikeuteen virka-aikana ennen valitusajan päättymistä. Valituskirjelmä voidaan toimittaa myös sähköisessä muodossa. Sähköisen asiakirjan tulee olla perillä siten, että se on ennen valitusajan päättymistä käsiteltävässä muodossa Helsingin hallinto-oikeuden vastaanottolaitteessa tai tietojärjestelmässä. Sähköinen viesti toimitetaan viranomaiselle lähettäjän omalla vastuulla. Valittajalta peritään Helsingin hallinto-oikeudessa oikeudenkäyntimaksu 80 euroa. Tuomioistuinten ja eräiden oikeushallintoviranomaisten suoritteista perittävistä maksuista annetussa laissa (701/1993) on erikseen säädetty eräistä tapauksista, joissa maksua ei peritä. Yhteystiedot Helsingin hallinto-oikeus Ratapihantie 9, PL 120 00521 HELSINKI Puhelin 0100 86 311, 010 36 42000 Faksi 010 36 42079 Sähköposti helsinki.hao@oikeus.fi