1 Borenius & Kemppinen

Transkriptio

1 1

2 Kehittyvä rahastojuridiikka Paulus Hidén Kehittyvät Pääomarahastot -seminaari

3 Johdanto Pääomasijoittajien toiminta yhä enemmän julkisuudessa Arvopaperimarkkinoita ym. koskeva lainsäädäntö muuttuu ja lähestyy pääomasijoittajia; yhtymäkohdat pääomasijoittajien toimintaan kuitenkin usein tulkinnanvaraisia etenkin rahastotuotteiden monipuolistuessa Varainhankinta ulkomaisilta sijoittajilta ja sijoitukset ulkomaisiin rahastoihin ja kohteisiin voivat edellyttää ulkomaisenkin sääntelyn huomioimista käytännön toiminnassa 3

4 Sääntely Suomessa Pääomasijoittamista erityisesti koskevat lainsäännökset minimissä Verolait (osin tulkinnanvaraisia) Vähäiset kannanotot lakien perusteluissa (Sijoitusrahastolaki) Muiden rahoitus/sijoitustoimintaa koskevien lakien soveltuminen osin tulkinnanvaraista 4

5 Sääntely Suomessa Rahaston markkinointi Arvopaperimarkkinalaki / Sijoitusrahastolaki; suljettu vs. avoin rahasto Lähtökohtaisesti suljettujen rahastojen tulkittava kuuluvan (korkeintaan) AML:n piiriin; lain soveltamisala kuitenkin osin tulkinnanvarainen Pääsääntöisesti minimisijoitusraja ja kohderyhmä johtavat siihen, että lain tarkoittamaa esitettä ei tarvitse laatia Esitevelvollisuudesta riippumatta laki voi asettaa tiedonantovelvollisuuden Kuluttajansuoja-aspekti Kukin kohdemaa yleensä arvioitava sen lainsäädännön mukaan 5

6 Sääntely Suomessa Sijoituspalvelut Arvopaperinvälitys, emissionjärjestäminen, omaisuudenhoito jne. Omaisuudenhoito: sijoituskohteiden hoitamista sellaisen asiakaskohtaisen sopimuksen nojalla, jossa päätösvalta joko kokonaan tai osittain on annettu toimeksisaajalle Ei voitane katsoa soveltuvan PE-rahastoihin Placement agentin toiminta (emissionjärjestäminen / sijoitusneuvonta) Sijoituskohteen määritelmä 6

7 Sääntely Suomessa Sijoituspalvelut Sijoitusneuvonta MiFID-direktiivi (muutokset saatettava voimaan ) => VVM:n muistio 12/06 => sijoitusneuvonnasta luvanvaraista Laki ei sovellu, jos palvelua tarjotaan vain samaan konserniin kuuluvalle kirjanpitovelvolliselle Kotimaisesta lakiesityksestä puuttuu direktiivin poikkeus, jonka mukaan direktiiviä ei sovelleta yhteissijoitusyrityksiin [ ] sekä näiden säilytysyhteisöihin ja omaisuudenhoitajiin Soveltuuko vastuunalaisen yhtiömiehen, hallinnointiyhtiön tai neuvonantajayhtiön rahastolle tarjoamiin palveluihin? Pitäisikö mahdollisiin muutoksiin varautua rahastodokumentaatioissa? 7

8 Sääntely Suomessa Sijoitusrahastolaki Koskee ns. avoimia (sijoitus)rahastoja Lainmuutos (vahvistettu eduskunnassa tammikuussa 2007) mahdollistaa myös sijoitusrahaston, joka sijoittaa kiinteistöihin (Aktia julkistanut ensimmäisenä hankkeen) Sijoituksia listaamattomiin yhtiöihin tai suljettuihin rahastoihin tai muihin epälikvideihin kohteisiin ei vastaavasti esitetty mahdollistettavaksi Ulkomaisten yhteissijoitusyritysten markkinointi Suomeen 8

9 Sääntely Suomessa Rahanpesun estäminen Ilmoitusvelvollinen mm. yhteisö, joka ei ole sijoituspalveluyritys, mutta joka harjoittaa ammattimaisesti SiPaL 16 :ssä tarkoitettua toimintaa mm. rahoitus, sijoitusneuvonta, yritysostoja koskeva neuvonta ja muu läheisesti verrattava toimintaa Tunnistamis-, huolellisuus- ja ilmoitusvelvollisuudet Velvollisuus keskeyttää liiketoimi Velvollisuus säilyttää tunnistamistiedot 9

10 Ulkomaisen sääntelyn merkitys Markkinointi Maakohtainen arviointi Disclaimer ei riittävä; markkinointirajoituksia on myös noudatettava Vaikka sääntely yhdenmukaistunut EU:ssa, eroja on Huomiota kiinnitetty paljon myös tiedotteisiin ja seminaareissa, lehdissä ja www-sivuilla annettuihin tietoihin 10

11 Ulkomaisen sääntelyn merkitys Ulkomaisen sijoittajan sijoitus rahastoon voi asettaa edellytyksiä ehdoille Ehtojen noudattaminen käytännön sijoitustoiminnassa Tyypillisimpiä mm. ERISA- ja UBTI-määräykset Muita: BHC, Media Companies, FOIA, kohdemaita ja sijoitusmuotoja koskevat limited liability ja tax opinionit Rahanpesun estäminen 11

12 Ulkomaisen sääntelyn merkitys UBTI (Unrelated business taxable income) Tulo, josta verovapaa yhdysvaltalainen sijoittaja verolle (liiketoiminta, joka unrelated verovapaaseen toimintaan nähden) Voi asettaa rajoja palkkioiden perimiselle kohdeyhtiöiltä, verotuksessa transparentteihin kohteisiin sijoittamiselle ja ennen kaikkea lainanotolle ERISA (Employee Retirement Income Security Act) Asettaa tiettyjä edellytyksiä mm. kohdeyhtiöiden hallinnointia koskeville oikeuksille ( management rights ) 12

13 Ulkomaisen sääntelyn merkitys Kotimainen sijoittaja ulkomaisessa rahastossa Mm. ERISA-ehtojen ymmärtäminen (voivat osin soveltua myös suomalaiseen eläkeyhtiöön) Annettavien vakuutusten monimutkaistuminen Arvopaperimarkkinaoikeudellinen sääntely Rahanpesun estäminen Patriot Act jne. 13

14 Tuleva sääntely EU:ssa jne? Alan ongelmakohtiin kiinnitetty huomiota pohjoismaisessa yhteistyössä ja myös EU:ssa Komission Alternative Investment Expert Groupin raportti (6/06) Suosituksissa mm. alan huomioiminen lainsäädäntöä valmisteltaessa, yhteisten private placement sääntöjen luominen ja verotus ainoastaan sijoittajan kotivaltiossa Pohjoismaiden ministerineuvoston alaiset työryhmät Raportti (11/06) keskittyy alan esteiden poistamiseen, työryhmätyön jatkamiseen sekä vuosittaiseen seurantaan Suomen osalla esillä erityisesti verotuskysymykset sekä henkilöyhtiölain ja kaupparekisterimenettelyjen rajoitukset 14

15 Tuleva sääntely EU:ssa? EU-komission White Paper Esitetty mm. valmisteluja yhdenmukaistamattomien sijoitusrahastojen myynnin helpottamiseksi institutionaalisille ja ammattimaisille sijoittajille muissa jäsenvaltioissa. Kuitenkin: komission mielestä aika ei vielä ole kypsä lainsäädäntöehdotusten tekoon yhdenmukaistamattomien sijoitusrahastojen markkinoiden integroimiseksi Kiinteistörahastot asetetaan etusijalle ja perustetaan niitä käsittelevä asiantuntijaryhmä Private placementit instituutioille: komissio laatii syksyllä 2007 kertomuksen toimenpiteistä suunnattuja anteja koskevaksi yhteiseksi lähestymistavaksi 15

16 Suljettu vs. avoin rahasto Varainhankinta ajallisesti Sijoittajien sijoitus Suljettu Rajoitettu; 6-12 kk Maksetaan usein erissä Avoin Jatkuvasti tai määräajoin, esim. 4 kertaa vuodessa Kerralla / vaihtelee Koko Sijoittajat Luovutusrajoitukset Rajoitettu, ei muutu sulkemisen jälkeen Yleensä valitaan Yleensä vain instituutiot Korkea minimisijoitusraja Hyvin epälikvidi; Yleensä vain luvalla Voi kasvaa uusien sijoitusten tai pienentyä lunastusten myötä Ei välttämättä yhtä paljon rajoituksia Ei välttämättä tarvetta (jos lunastusmahdollisuus) 16

17 Suljettu vs. avoin rahasto Sijoitustapa Suljettu Sijoitettua pääomaa ei yleensä sijoiteta uudestaan Avoin Voi sijoittaa kohteista saadut tulot uudelleen Määräaika Hallinnointipalkkio Arvonmääritys Lunastukset Menestyspalkkio Esim v pidennysmahdollisuudella Rahaston koon (siihen sijoitettu pääoma) tai sijoitetun pääoman perusteella Ei välttämättä tarvetta (ellei palkkio perustu arvonmääritykseen) Ei (poikkeuksia on) 20% kumulatiivisesta tuotosta (ns. aitakoron jälkeen) Pitkä tai ei ollenkaan Vaihtelee Korostunut merkitys lunastusmahdollisuuksien takia Jatkuvasti tai tietyin määräajoin (esim. vuosittain) Vaihtelee 17

18 Suljettu vs. avoin rahasto Etenkin kiinteistö- ja infrastruktuurirahastoissa avoimia piirteitä Mahdollisuudet avata rahasto uudestaan Toimikauden epämääräisyys Rajoitetut lunastus/vetäytymismahdollisuudet Menestyspalkkion / carried interestin määräytyminen tiettyjen ajanjaksojen perusteella Private Equity -rahastojen julkisempi varainhankinta Esim. KKR Private Equity Investors, L.P. (Euronext) Sijoitusrahastolaki tulevaisuudessa? 18

19 Ajankohtaisia rahastosopimusten ehtoja Salassapitomääräykset FOIA ym. -> tiukempia ehtoja rahastosopimuksiin Side lettereiden merkitys Uuden rahaston perustaminen vs. etuoikeus sijoituksiin US-mallin voitonjako myös eurooppalaisissa rahastoissa Ennen carried interestiä ei sijoitetun pääoman palautus + aitakorko vaan realisoituihin sijoitettu pääoma + sille laskettu korko Clawback-järjestelyt 19

20 Ajankohtaisia rahastosopimusten ehtoja Alternative investment vehicles Erillinen yhtiö tms. tiettyä sijoitusta varten rahaston rinnalle vero- yms. syistä Sijoittajan sijoitus AIV:n eikä rahaston kautta Sijoittajan tax due diligence? Infrastruktuurirahastot Avoimempi toimikausi Listaus- tai likviditeettimahdollisuus 20

21 Kiitos! 21